Однако поскольку у многих торговцев цены меняются практически каждый день, им нет смысла вносить в контракт постоянные изменения. Поэтому в документе можно указать не саму цену, а порядок ее определения. Это может звучать так: «Цены на товары указываются в Прайс-листе Поставщика и могут изменяться Поставщиком в зависимости от показателей, обуславливающих цену товара». При этом цены желательно отразить в подписываемой сторонами спецификации на каждую партию, иначе есть шанс возникновения спора по поводу цены товара. Касательно общей суммы по договору рекомендуется указать, что она «складывается из суммы стоимости партии товаров, поставленных Поставщиком на протяжении срока действия Договора». Ошибка 3: Забыли о сроках Если в договоре поставки не оговорить срок, то товар, должен быть доставлен в разумный срок после возникновения обязательства.

Как прописать сумму договора?

Внимание

Также договор найма жилого помещения необходимо заключать с обязательным указанием размера платы за пользование жилым помещением и сроком ее внесения. Хочу добавить, что часто возникают ситуации (особенно при проведении ремонтных работ), когда невозможно сразу определить даже примерную стоимость работ. В таком случае можно заключить договор, в котором указать, что оборудование, подлежащее ремонту, предоставляется исполнителю для осмотра и проведения работ по его дефектации.

Инфо

После проведения дефектации заказчику предоставляется акт дефектации с указанием необходимых видов работ и стоимости, а также протокол согласования договорной цены. При согласии заказчика с указанной стоимостью работ он подписывает документы. При несогласии — соответственно не подписывает документы и (если указано в договоре) оплачивает работу по дефектации.

Ориентировочная сумма договора

Цена и общая сумма контракта Цена поставляемого товара – существенное условие международной купли-продажи товаров. Практика международной торговли, нормы Венской конвенции 1980 г. (в частности, ст. 55), действующее гражданское законодательство Российской Федерации и ряда зарубежных стран исходят из положения, что если стороны контракта не включили в его текст условие о цене товара или не указан способ ее определения, контракт не теряет своей юридической силы. Вопрос: Чем следует руководствоваться банку при определении суммы финансовой операции, подлежащей особому контролю, по внешнеторговым договорам, сумма которых ориентировочно составляет 20 000 и более базовых величин: суммой договора, спецификации (дополнительного соглашения), паспорта сделки, счета-фактуры, акта выполненных работ, оказания услуг? п.).

Подводные камни договора поставки

Важно

SMITH Беларусь, Жлобин #7 8 ноября 2016, 9:53 nabis писал(а): Но могу сказать, что истечение срока для рассмотрения претензии, указанного в самой претензии, например 7 дней, не является доказательством соблюдения претензионного порядка. Со своей стороны также могу сказать. что если срок рассмотрения претензии соответствует сроку рассмотрения, прописанному сторонами в договоре, претензионный порядок следует считать соблюденным. Я хочу обратить внимание модератора на это сообщение, потому что: Идет отправка уведомления…

http:// Я хочу обратить внимание модератора на это сообщение, потому что: Идет отправка уведомления… « Первая ← Пред.1 След.

Ориентировочная и фактическая стоимость услуг

Хотя все предприниматели знают, что такое договор поставки, некоторые всё же путаются даже с самим применением этого документа. На практике случаются примеры, когда частный предприниматель может предложить подписать договор поставки торгового оборудования, в условиях которого значилась поставка оборудования, а затем его возврат через полтора года. То есть фактически предлагалась юридически некорректная аренда.

Какие же наиболее типичные ошибки могут быть допущены в договоре поставки товаров. Ошибка 1: Проигнорировали спецификацию Часто контрагенты оговаривают предмет поставки общими фразами, например, такой: «Предметом поставки являются товары Продавца». Между тем, ГК в ч. 3 ст 455 требует в предмете поставки обязательно оговорить наименование товара, его количество.

Также по ст.

Договор поставки товаров — основные ошибки

Минск #4 7 ноября 2016, 14:43 раз у вас договор на оказание услуг, значит и акт сдачи-приемки услуг))) Я хочу обратить внимание модератора на это сообщение, потому что: Идет отправка уведомления… SMITH Беларусь, Жлобин #5 8 ноября 2016, 8:19 anna8999 писал(а): Если в договоре оговорить срок ответа на претензию — 7 дней, это же не будет нарушением? или же все-таки выжидать 30 дней. Законодательство допускает установление в договоре иного срока рассмотрения претензии нежели 30 дней. Я хочу обратить внимание модератора на это сообщение, потому что: Идет отправка уведомления… http:// Я хочу обратить внимание модератора на это сообщение, потому что: Идет отправка уведомления…

Все нюансы в оформлении договора подряда

Поэтому желательно вставить хотя бы формулировку, что «Предметом поставки является товар, наименование, ассортимент и количество которого указаны в спецификациях, являющихся неотъемлемой частью Договора». Правда, большинство торговых компаний не составляют спецификаций к договору, считая, что она дублирует товарную накладную и увеличивает объемы хранимой макулатуры. По идее, в заголовке товарной накладной можно приписывать слово «Спецификация», но такой подход противоречит природе этих документов.
Поэтому чтобы не создавать лишних проблем, к договору на каждую поставку желательно подписывать и хранить как спецификации, так и накладные. В противном случае, полученный покупателем товар не будет считаться переданным на основании контракта, ведь накладная подтверждает лишь факт передачи товара, а не наличия обязательств по нему.

Вход на сайт

Стоит отличать срок договора от сроков поставки. Первый из них является существенным условием, без которого сделка будет считаться незаключенной, а вот сроки поставки отдельной партии могут и не указываться. В таком случае, согласно п.2 ст. 314 ГК, станут действовать так называемые «разумные сроки поставки». Однако во избежание споров желательно зафиксировать их в прилагаемом графике. Ошибка 4: Расплывчатые санкции Далее в договорах поставки нужно четко определить ответственность сторон и случаи освобождения от нее. В контракте можно учесть размер возмещения убытков, штрафные и оперативные санкции. Для штрафных санкций нужно четко выписать ситуации и размеры штрафов.

Зачастую контрагента штрафуют пеней за просрочку исполнения денежных обязательств или за просрочку передачи товара.
Все понимают, что с просроченной дебиторской задолженностью на 3 тыс. руб. в суд не обращаются, а вот на случай налоговой проверки договор необходим. Если в компании внедрена система бюджетирования, то действует следующее правило: сумма договора должна соответствовать бюджету. В противном случае финансового специалиста ожидает корректировка утвержденного бюджета, возможен риск возникновения незапланированного дефицита денежных средств.

Для финансиста удобно, как с точки зрения бюджетного контроля, так и погашения задолженности, если в договоре будет прямо указано: «Общая стоимость договора составляет 100 000 руб. (сто тысяч рублей 00 коп.)». Как показывает практика, если договор на единичную куплю-продажу (например, купили оборудование «Котел водогрейный»), то четко указанная стоимость соблюдается. Представим другую ситуацию: компания заключила договор на покупку запчастей сроком на год.

Если прописана ориентировочная сумма в договоре

Ни механик-профессионал, ни опытный финансист не могут знать, что именно и когда сломается, какая будет цена комплектов для ремонта через семь месяцев, а закупать про запас - это замораживание собственных оборотных средств (возможно, даже превращение их в неликвиды). Нужно учитывать, что в условиях рыночной экономики снабженцы могут найти другого поставщика, который более качественно готовит документы, ближе расположен, готов предоставить скидку. Поэтому при заключении договора на закупку ТМЦ финансисту важно предвидеть перечисленные моменты, не загонять компанию в жесткие рамки.

Ведь обиженный поставщик может в судебном порядке заставить компанию исполнить свои обязательства по закупке на 100 тыс. руб. Пункт, который может стать основанием, - четко прописанная сумма договора, на которой настоял финансист. Не совершайте такую ошибку.

При формировании условий договора об оплате все зависит от системы налогообложения, применяемой сторонами договора (УСН, ОСН, иной специальный режим), правильности ведения бухгалтерской отчетности и осведомленности сторон о правилах и порядке оплате налога, а также от четкого указания в контракте обязанностей сторон в части оплаты НДС. Исходя из этого, встречаются следующие варианты договоров.

Вариант 1. НДС в договоре рассчитан отдельно и указан в тексте вместе со стоимостью товара, работы, услуги, имущественного права. НДС в договоре выделен. При этом обе стороны применяют общую систему налогообложения. Соответственно, покупатель и продавец заранее оговаривают все условия по оплате, исполнению соглашения и свои обязанности в части налогообложения. В такой ситуации покупатель знает размер НДС и на основании предъявленного ему счета-фактуры проведет оплату налога.

Вариант 2. Ситуация, когда одна из сторон договора применяет специальный режим налогообложения, например, УСН. Тогда в договоре делается ссылка на этот факт. В большинстве случаев в таких сделках не возникает конфликтных либо спорных моментов, поскольку изначально все очевидно: отсутствует обязанность по исчислению НДС, налоговым законодательством не предусмотрено требование по выделению НДС в составе цены договора (см., например, письмо Министерства финансов РФ от 1 июня 2016 г. № 03-11-11/38624).

Вариант 3. Наличие у одной из сторон договора права на получение налоговой льготы (ст. 145 НК РФ – освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика; ст. 149 НК РФ – осуществление операций, не подлежащих налогообложению) так же предполагает правовые последствия, изложенные в варианте 2. В договорах также делается ссылка на льготные обстоятельства, но указывается цена договора в целом. Дополнительно рекомендуется запросить у стороны, имеющей льготный порядок налогообложения, документальное подтверждение (свидетельство о государственной регистрации юридического лица, устав с видами деятельности организации, иные документы в подтверждение права на получение налоговой льготы, освобождения от налогообложения). Однако не редки и случаи отсутствия в договорах отдельной строкой указания о начислении НДС и его размере.

Договор без НДС

Бывает так, что НДС в договоре не указан вовсе. В этом случае продавец все равно обязан предъявить НДС покупателю и уплатить его (п 1 ст. 168, п. 1 ст. 173 НК РФ). Однако здесь надо правильно рассчитать налог и выяснить, включена ли сумма НДС в договоре или нет. В зависимости от того, о чем договорятся стороны, формула расчета налога будет разной.

Если компании решают, что налог включен в стоимость контракта, то формула будет такая:
Сумма договора × 20/120 (или 10/110 – в зависимости от налоговой ставки – ст. 164 НК РФ) = НДС.

Если налог считается сверх стоимости соглашения, то для его расчета нужно использовать другую формулу:
Сумма договора × 20% (или 10% – в зависимости от налоговой ставки – ст. 164 НК РФ) = НДС.

Таким образом, при исчислении и предъявлении к оплате НДС необходимо проанализировать условия конкретного договора. Для того чтобы избежать двусмысленности толкования контракта, дополнительно рекомендуется четко формулировать условия о включении или невключении НДС в договоре на стадии подготовки его проекта. Изначально компании должны однозначно решить о включении НДС в цену договора или об оплате налога сверх цены, а также детально прописать эти условия в договоре. По оплате НДС продавец может выставить покупателю дополнительный счет на сумму НДС сверх цены договора. Иногда фирмы заключают дополнительное соглашение, с помощью которого возможно урегулировать спорные ситуации по включению НДС в договор и его оплаты покупателем.

Обратите внимание

Для того чтобы избежать двусмысленности толкования контракта, дополнительно рекомендуется четко формулировать условия о включении или невключении НДС в цену договора на стадии подготовки его проекта.

Рассказывает Елена Орлова, специалист правового департамента ООО «Сигма»: «До момента создания нашего департамента в компании оформлением контрактов занимались менеджеры по продажам. В связи с этим договоры с покупателями были все в разнобой. Если коммерческие условия вычитывались и правились, то на бухгалтерские нюансы внимания никто не обращал. В итоге, главбух спустя какое-то время получал подписанный оригинал контракта, в котором клиенты писали, кому что вздумается. Отсюда возникали проблемы в учете, уточненные декларации и споры с бухгалтериями контрагентов. Теперь до подписания контрактов мы обязательно передаем их на согласование в бухгалтерию, чтобы у учетчиков была возможность внести правки по налоговым условиям».

Обстоятельства цены

Особо отмечу, что письмом Минфина и ФНС от 5 октября 2016 года № СД-4-3/18862@ даны разъяснения по вопросу исчисления НДС, если цена договора сформирована без выделения налога. Согласно позиции чиновников, «обстоятельства формирования цены договора необходимо устанавливать в каждом конкретном случае на основании доказательств в их совокупности и связи». Иными словами, госорганы в своей позиции подтверждают необходимость четкого регулирования порядка начисления и оплаты НДС при составлении соглашений. Как следует из пункта 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 мая 2014 года № 33, при расчете суммы НДС, подлежащего уплате, следует учитывать, что по смыслу положений подпунктов 1 и 4 статьи 168 НК РФ сумма налога, предъявляемая покупателю при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должна быть учтена при определении окончательного размера указанной в контракте цены и выделена в расчетных и первичных учетных документах, счетах-фактурах отдельной строкой. При этом бремя обеспечения выполнения этих требований лежит на продавце как налогоплательщике, обязанном учесть такую операцию по реализации при формировании налоговой базы и исчислении подлежащего уплате в бюджет налога по итогам соответствующего периода.

В связи с этим, если в договоре нет прямого указания на то, что установленная в нем цена не включает в себя сумму налога, и иное не следует из обстоятельств, предшествующих заключению соглашения, или прочих условий контракта, судам надлежит исходить из того, что предъявляемая покупателю продавцом сумма налога выделяется последним из указанной в договоре цены, для чего определяется расчетным методом

(п. 4 ст. 164 НК РФ). Таким образом, согласно выводам суда, если исходя из условий договора и иных обстоятельств, связанных с заключением договора, следует, что указанная в нем цена сформирована без учета налога, применение расчетной налоговой ставки, предусмотренной пунктом 4 статьи 164 Налогового кодекса, необоснованно.

Правовые риски

Сложившаяся судебная практика представлена сложными и неоднозначными примерами. Это связано, в первую очередь, с тем, что стороны невнимательно и несерьезно подходят к вопросу оформления контрактов и правильности выделения и исчисления суммы НДС. Приведу в пример наиболее интересные и популярные выводы арбитров.

Покупатели не всегда перечисляют НДС продавцам, если по условиям договора цена не включает сумму налога. Однако это не влияет на обязанность продавца уплатить НДС в бюджет. В таких случаях продавцу придется перечислить налог из собственных средств с последующем взысканием оплаченной суммы с покупателя в судебном порядке (например, постановление ФАС Московского округа от 23 июля 2012 г. по делу № А40-68414/11-60-424, ФАС Волго-Вятского округа от 11 марта 2012 г. по делу № А43-7468/2011, ФАС Дальневосточного округа от 12 декабря 2011 г. № Ф03-6075/2011).

Неверное указание сторонами налоговой ставки по НДС в договоре не может явиться основанием для освобождения от обязанности возместить продавцу налог, независимо от согласования данного условия сторонами договора.

Оплата дополнительно к стоимости контракта соответствующей суммы НДС предусмотрена Налоговым кодексом и обязательна для сторон договора в силу пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса (в подтверждение этого смотрите, например, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2009 г. по делу № А33-10186/2009, постановление ФАС Северо-Западного округа от 10 августа 2011 г. по делу № А05-5565/2010, постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 сентября 2010 г. по делу № А05-1517/2010).

Формулировки условий договоров нередко влияют на уплату налогов по сделке. В одних случаях это предусмотрено Налоговым кодексом, в других - продиктовано требованиями налоговиков.

Цена в договоре отличается от цен поставщика по другим сделкам

Разница в ценах более чем на 20 процентов может быть опасна для обеих сторон (ст. 40 НК РФ). Если цена слишком занижена, налоговики могут доначислить выручку и налоги с нее продавцу. Если же цена завышена, то часть расходов покупателя может быть признана необоснованными, хотя на практике такие претензии редко встречаются.

Безопасный вариант: чтобы избежать споров, в договоре можно указать строго индивидуальные условия сделки. Тогда подобрать для сравнения другие операции будет затруднительно.

Например, условие о цене аренды может зависеть от срока, перечня предоставляемых услуг, условий оплаты, площади дополнительно сдаваемых в аренду складских помещений, наличия персонального входа и т.д. Кроме того, цены могут варьироваться исходя из индивидуальных характеристик помещений: от этажности, высоты потолков, геометрии помещений, близости лифтов, наличия санузлов, расположения окон и дверей и т. д.

Подобные нюансы следует закрепить в маркетинговой политике. При заключении договора указывают конкретную стоимость товара, работы или услуги, а затем делают ссылку на этот документ.

Формулировка может быть следующей: «Арендная плата составляет столько-то, что соответствует условиям маркетинговой политики ООО “Компания” от 01.01.09, которая является неотъемлемой частью настоящего договора».

В составе цены указана точная ставка или сумма НДС

Нередко в договоре содержится формулировка «стоимость столько-то, в том числе НДС, рассчитанный по ставке 18 процентов, в такой-то сумме».

В чем опасность: реально сумма НДС может оказаться гораздо меньшей, чем исчисленная расчетным способом. Например, когда продается имущество, в стоимость которого продавец ранее уже включил налог. В этом случае НДС с продажи должен рассчитываться с разницы между ценой реализации и стоимостью этого имущества (п. 3 ст. 154 НК РФ).

В качестве примера можно привести постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 11.07.08 № А56-13117/2007. В нем судьи признали факт неосновательного обогащения продавца, получившего излишнюю сумму налога. Между тем покупатель все-таки потерял львиную долю вычета по НДС. Суд поддержал иск покупателя в его требовании вернуть ему излишне уплаченную сумму налога

Безопасный вариант: во избежание рисков в договоре можно указать общую цену и тот факт, что НДС начисляется сверху. Например, «Стоимость товара составляет 1 000 000 (один миллион) рублей плюс НДС». Но не указывать ни ставку, ни сумму налога. Они будут фигурировать уже в счете-фактуре.

В договоре не предусмотрена возможность перечисления предоплаты

В этом случае покупатель не сможет получить вычет НДС по предоплате, если таковая все-таки будет произведена. Таковы нормы пункта 9 статьи 172 НК РФ. При этом продавец по-прежнему будет обязан перечислить налог в бюджет с полученного аванса.

Безопасный вариант: предусмотреть возможность перечисления пред- оплаты без указания конкретной суммы. Против такой возможности не возражает и Минфин России (письмо от 06.03.09 № 03-07-15/39). В этом случае покупатель сможет принять к вычету сумму НДС, указанную в счете-фактуре продавца.

Для аванса в договоре установлена конкретная сумма

Риск заключается в том, что на самом деле клиент может перечислить иную сумму предоплаты. И неизвестно, сочтут ли инспекторы выполненным условие о том, что для получения вычета покупателем сумма аванса должна быть предусмотрена договором (п. 9 ст. 172 НК РФ). Судебной практики по этому вопросу пока нет, но вероятность претензий нельзя исключать.

Безопасный вариант: если в договоре все же была указана одна сумма, а перечислена другая, то лучше составить допсоглашение. В новой редакции можно указать размер предоплаты, реально перечисленный покупателем по договору, и распространить действие соглашения на отношения сторон с даты заключения договора.

Формулировка может быть следующей: «Стороны договорились о ниже- следующем: изменить п. 2.2 договора, изложив его в следующей редакции: <указать условие, которое будет реально соответствовать перечисленному авансу>. В силу статьи 425 ГК РФ стороны пришли к соглашению, что условия настоящего соглашения применяются к отношениям сторон с даты заключения основного договора».

Получение скидки или премии не связано с выполнением каких-либо условий договора

Например, указано, что «по итогам года покупатель получает скидку на все покупки начиная с 01.01.09 в размере 3 процентов».

При таком соглашении продавец не сможет учесть сумму скидки или премии, предоставленную или выплаченную постфактум, в составе налоговых расходов. Ведь в пункте 19.1 статьи 265 НК РФ прямо прописано, что расходы уменьшают только те скидки или премии, получение которых связано с выполнением условий договора (письмо Минфина России от 02.05.06 № 03-03-04/1/411). Заметим, это не связано с ситуацией, когда скидка предоставляется в момент продажи товара, работы или услуги - в этом случае имеет место снижение цены.

Безопасный вариант: чтобы избежать проблемы со скидкой постфактум, необходимо для ее получения предусмотреть некие условия, которые могут быть зафиксированы как в договоре, так и в дополнительном соглашении. Например, покупка определенного объема продукции за такой-то срок. Или оплата по договору до такого-то числа. Или вывоз товара раньше установленного срока (к примеру, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.10.08 № 09АП-10932/2008-АК).

Подобное условие может звучать так: «При приобретении за квартал товара на сумму свыше 5 000 000 (пяти миллионов) рублей без учета НДС покупатель имеет право на получение скидки в размере 10 процентов от всего объема закупок за отчетный квартал».

В договоре предусмотрена обязанность при просрочке уплатить неустойку

Эта ситуация опасна для той стороны, которая имеет право истребовать сумму штрафов. Если она этого не сделает, чтобы не портить отношения с контрагентом, то рискует возникновением претензий со стороны налоговиков.

В споре инспекторы ссылаются на статью 317 НК РФ, согласно которой доходы в виде штрафов, пеней и иных санкций должны отражаться в соответствии с условиями договора. То есть в момент возникновения права на их получение. Хотя суды чаще встают на сторону налогоплательщиков, вероятность конфликта очень велика (постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского от 03.07.06 № Ф04-7697/2005(24094-А27-26), Северо-Западного от 19.10.07 № А56-56889/2005 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 27.03.08 № 2312/08) округов).

Безопасный вариант: стороны могут указать, что контрагент обязан уплатить неустойку только после предъявления требования от другой стороны. То есть пока это право не заявлено компанией, налоговики не смогут вменить ей доход.

Условие о неустойке можно сформулировать так: «В случае просрочки оплаты исполнитель вправе потребовать от заказчика уплату неустойки в размере 0,01 процента от общей стоимости услуги без учета НДС за каждый день просрочки. До предъявления такого требования обязанности по уплате не возникает».

Договором предусмотрена возможность бесплатного использования имущества

При купле-продаже или оказании транспортных услуг компания-продавец нередко передает покупателю в пользование какое-либо имущество. Например, холодильники с фирменным логотипом, стеллажи, различные контейнеры для хранения товара и т. д. При этом никакая плата за эту услугу не взимается.

У передающей стороны с этой ситуации появляется риск доначисления НДС. Такие условия договора воспринимаются чиновниками как безвозмездное оказание услуг по аренде, которое облагается НДС на основании пункта 1 ста- тьи 146 НК РФ (письмо Минфина России от 05.05.09 № 03-07-11/133). Кроме того, в налоговом учете поставщик не сможет начислять амортизацию по имуществу, переданному в безвозмездное пользование (п. 3 ст. 256 НК РФ).

Безопасный вариант: для снижения риска в договоре лучше указать, что пользование является возмездным, а сама плата входит в договорную стоимость основного предмета договора. Например, «На период действия настоящего договора поставщик обязуется передать покупателю оборудование, необходимое для хранения товара. Стоимость аренды оборудования включается в стоимость товара».

В договоре прямо не установлен день оплаты либо порядок оплаты поставлен под условие

Такая ситуация может сложиться, если в договоре порядок оплаты зависит от чего-либо. Например, «на основании выставленного счета» без указания конкретной даты.

Вопрос особенно актуален для налогоплательщиков, создающих резервы по сомнительным долгам. Компания может неверно определить день возникновения долга и, соответственно, сумму, которую можно включить в резерв. Ситуация еще больше усложняется при повторном выставлении счета продавцом.

Кроме того, налогоплательщик может не учесть норму пункта 2 статьи 314 ГК РФ, согласно которой при отсутствии срока исполнения обязательства оно должно быть исполнено в течение семи дней.

Если при определении даты возникновения долга все же будет допущена ошибка, то при проверке инспекторы доначислят налоги, пени и привлекут к налоговой ответственности.

Показательным является постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 07.09.09 № А82-77/2009-20, в котором выиграли налоговики. Спорная задолженность была исключена из резерва по сомнительным долгам, а компании доначислен налог на прибыль.

Безопасный вариант: для снижения риска необходимо четко прописать в договоре срок оплаты либо указать крайний срок платежа. Например, «оплата производится в течение трех календарных дней после выставления счета. Счет выставляется не позднее 25-го числа каждого месяца».

Глава 6. Цена договора и порядок расчетов

Возмездный характер договорных отношений в предпринимательской деятельности, конечно, предполагается. И ценовые споры - обычное явление, пожалуй, для всех хозяйствующих субъектов. Большая часть подобных споров может быть разрешена в точном соответствии с законодательными нормами.

В настоящей главе рассматриваются различные способы установления договорных цен, получившие применение в практике договорной работы. В частности, характеризуются такие понятия, как среднерыночная, "завышенная", "открытая", "твердая" цена, генподрядная наценка; определяется порядок установления цены в иностранной валюте. Особое внимание уделено вопросам согласования цены в отдельных документах (протокол согласования договорной цены, смета и проч.), а также проблемам пересмотра цены при наступлении определенных обстоятельств.

Можно ли заключить договор без указания его цены? Допустим, если цена неизвестна сторонам в момент подписания договора. Впоследствии стороны не могут прийти к соглашению об окончательной цене договора. Становится ли такой договор бесплатным?

Вопреки распространенному мнению, цена в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключение - договор продажи товаров в кредит с рассрочкой платежа, договор продажи недвижимости, договор строительного подряда и некоторые другие договоры. Поэтому подавляющее большинство современных договоров допустимо заключать без указания цены. Отсутствие договорного условия о цене может быть вызвано различными причинами. Точная цена может быть неизвестна контрагентам в момент заключения договора. Они могут либо указать в договоре приблизительную цену с возможностью ее последующей корректировки, либо не указывать никаких условий, касающихся цены. Условие о цене будет считаться несогласованным сторонами, если оно было включено в текст протокола разногласий. Еще одной причиной несогласованной цены является заключение договора путем обмена документами, в которых окончательная цена не фигурировала, но остальные условия исполнения договорного обязательства были определены.

Однако отсутствие цены в договоре не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности изначально предполагаются возмездными (ст. 423 ГК РФ). Наличие обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой следует руководствоваться, доказывает заинтересованная сторона*(186).

Можно ли оспорить заключение договора по цене, которая значительно ниже среднерыночной? Если да, то по какому основанию?

По общему правилу, цена устанавливается соглашением сторон; ценовое (тарифное) регулирование применяется в сферах естественных монополий (передача электроэнергии, железнодорожные перевозки и др.). В ряде случаев проверять правильность определения цены могут налоговые органы, например по договорам между взаимозависимыми лицами, внешнеторговым контрактам, бартерным сделкам (ст. 20, 40 НК РФ).

Нужно признать, что применительно к оценке договора с заниженной (или "смешной") ценой единства мнений нет. Хотя гражданское законодательство не регулирует ценообразование в предпринимательских отношениях, заключение договора по явно заниженной цене может быть признано ничтожной сделкой. Символическая плата (допустим, 1 рубль) или цена, которая существенно меньше среднерыночной, означает, что товар (работа, услуга) частично оплачивается, а частично предоставляется контрагенту безвозмездно*(187). Дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (ст. 575 ГК РФ), следовательно, договор с явно заниженной ценой ничтожен*(188). Представляется, что по смыслу ст. 572 ГК РФ дарение может быть совершено и в форме передачи имущества по явно заниженной цене.

То же самое, на мой взгляд, можно сказать и применительно к беспроцентным займам, так распространенным в отношениях между коммерческими организациями. Проценты в заемных отношениях - это плата за пользование денежными средствами*(189). Плата за чужие деньги в сфере предпринимательских отношений должна, на мой взгляд, предполагаться. Беспроцентный заем означает освобождение заемщика от обязанности оплатить использование чужих денежных средств. Однако в судебно-арбитражной практике наметился иной подход: беспроцентный заем не означает "дарение процентов"*(190).

Но существует и иная, по-своему обоснованная, точка зрения, состоящая в следующем. Наличие возмездных начал (согласованного сторонами условия об оплате) в договорном обязательстве исключает признание соответствующего договора договором дарения*(191). Согласно п. 3 ст. 423 ГК РФ любой договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания и существа договора не вытекает иное*(192). Если стороны предусмотрели договорное условие о встречном предоставлении и определили свои отношения как возмездные, то оценка встречного предоставления для определения вида договора не имеет значения*(193). В общетеоретическом виде такая позиция, конечно, заслуживает поддержки. Но если следовать ей на практике, из сферы судебного оспаривания исчезнет огромное количество сделок со "смешной" ценой, что, на мой взгляд, нельзя считать приемлемым. В любом случае арбитражному суду целесообразно оценивать каждую "подозрительную" сделку на предмет ее притворности (ст. 170 ГК РФ).

Каким образом можно принудить контрагента к изменению договорного условия о цене, если впоследствии оказалось, что цена явно завышена и не соответствует среднерыночным ценам в данной местности?

Среднерыночная цена на товар (работу или услугу) определяется только для случаев, когда договорная цена не была согласована сторонами. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Одностороннее изменение договорной цены, как и других условий договора, законом не допускается. Изменение цены уже после заключения договора возможно в порядке и на условиях, установленных соглашением сторон, законом либо в установленном законом порядке (п. 2 ст. 424 ГК РФ). Законодательством не установлен запрет на изменение цены после заключения договора. Поэтому корректировка цены правомерна в связи с соглашением сторон*(194). Важно подчеркнуть, что поскольку договорные условия устанавливаются соглашением сторон, их изменение также должно оформляться соглашением обеих сторон. Поэтому понятие "завышенная цена" вряд ли применимо, существует договорная цена, используемая для оплаты надлежащим образом исполненного договора*(195).

Сложнее обстоит дело в случае, когда договором предусмотрена не твердая, а приблизительная цена либо установлен порядок расчета окончательной цены. Здесь опять же следует руководствоваться именно договорной ценой для того, чтобы не допустить включения в сумму окончательного платежа тех расходов, которые договором не были предусмотрены. Однако речь может идти не о завышенной, а о неправильно определенной окончательной цене договора. Так, подрядчик необоснованно включил в акты приемки выполненных работ компенсацию стоимости материалов, командировочные расходы и расходы по перевозке рабочих, хотя они не были предусмотрены сметой. Суд взыскал с подрядчика эти суммы как неосновательное обогащение*(196).

Есть ли какие-то ограничения в использовании иностранной валюты или условных единиц для обозначения суммы договора или иных документов, оформляемых в процессе исполнения договора?

Для того чтобы в момент заключения договора учесть тенденции изменения цен на товары и услуги в связи с инфляцией или изменением курсовой стоимости национальной валюты, используются различные способы. Стороны могут установить цены на уровне, отличающемся от существующих в момент заключения договора, включить "скользящую цену" или "ценовой коэффициент", при которых цена повышается или снижается в определенной пропорции по периодам действия договора или в зависимости от каких-либо обстоятельств. Скользящая цена - это цена, окончательно устанавливаемая в процессе исполнения договора. Скользящая цена применяется в договорах с длительным сроком исполнения обязательств. Первоначально в договоре купли-продажи устанавливается исходная цена и ее структура. Кроме того, сторонами оговаривается право корректировки цены по общепринятой формуле скольжения.

Надо сказать, что государственные органы отрицательно относятся к использованию иностранной валюты и условных денежных единиц в унифицированных формах первичной учетной документации (акт о приемке выполненных работ по форме КС-2, справка о стоимости выполненных работ по форме КС-3 и проч.)*(200). Объяснение этому запрету видится в том, что согласно п. 1 ст. 8 Закона о бухгалтерском учете бухгалтерский учет имущества, обязательств и хозяйственных операций ведется в валюте Российской Федерации.

Однако такие ограничения не могут не вызывать возражений, поскольку первичная учетная документация должна следовать содержанию договорных условий. Если, допустим, существует договорная цена в долларах США, то она конвертируется в рубли не в момент составления первичного учетного документа, а только в момент оплаты.

Следует отметить, что применительно к оформлению учетных документов, для которых не установлена унифицированная форма, никаких ограничений по использованию иностранной валюты не существует*(201).

В каком нормативном акте предусмотрена возможность изменения цены строительных работ на 10%? При каких условиях можно применять эту норму?

10%-ное колебание цены по договору строительного подряда установлено в ст. 744 ГК РФ. Правда, оно связано не просто с усмотрением сторон договора, а с конкретными изменениями в объеме работ. Так, заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию, если они не будут превышать 10% указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характер работ. Подрядчик вправе, в свою очередь, требовать пересмотра сметы, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10%.

Договор подряда заключен с условием открытой договорной цены. Имеет ли право заказчик изменять в ходе строительства сметные расценки на отдельные виды работ в сторону их уменьшения без согласования с подрядчиком?

"Открытая договорная цена" предполагает возможность ее последующей корректировки. Она представляет собой не что иное, как приблизительную цену, упоминаемую в п. 4 ст. 709 ГК РФ. Порядок изменения открытой договорной цены как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения должен быть предусмотрен в самом договоре. По общему правилу, даже если договорная цена является приблизительной, изменить ее можно по соглашению сторон, следуя процедуре пересмотра, установленной договором. Договором может быть установлено специальное правило об одностороннем порядке изменения цены, причем такое право может принадлежать любой стороне договора: и заказчику, и подрядчику. Таким образом, ответ на этот вопрос зависит от конкретных формулировок, содержащихся в договоре.

Что означает "твердая" цена в договоре подряда? Остается ли такая цена неизменной, если фактически подрядчик выполнил меньший или больший объем работ в отличие от предусмотренного договором?

Твердая договорная цена указывается в договоре как неизменная сумма платежей на весь период строительства. Договоры с такой ценой целесообразно заключать, когда технические и организационные решения по договору точно определены, существуют низкие темпы инфляции, установлены небольшие сроки выполнения работ по договору. Условие о твердой цене является наиболее рискованным и неудобным, в первую очередь, для подрядчика. Хотя бывают и обратные ситуации. Предположим, заказчик отказывается пересматривать цену работы, ссылаясь на то, что она является твердой и пересмотру не подлежит. Подрядчик в этом случае отказывается продолжить работу и "бросает" строительную площадку. Конечно, односторонний отказ от исполнения договора недопустим (ст. 310 ГК РФ), право одностороннего отказа в подрядных отношениях принадлежит исключительно заказчику. Тем не менее, пусть и неправомерный, но фактически односторонний отказ со стороны подрядчика состоялся. Подрядчик не отказывается от возмещения заказчику убытков, но он согласен осуществлять любые платежи лишь на основании соответствующего судебного решения. При таких условиях заказчик будет вынужден принять меры по консервации строительства, обеспечить постоянную охрану строящегося объекта, срочно начать поиски альтернативной подрядной организации (возможно, с использованием процедуры торгов) и проч. В дальнейшем ему предстоит судебный процесс против подрядчика, отказавшегося исполнять договор на условиях твердой цены. Сможет ли он компенсировать свои расходы (убытки) полностью или хотя бы частично, сказать сложно. Это будет зависеть от убедительности его позиции как истца в арбитражном процессе. Очевидно, что твердая цена работы в этом примере играет против интересов заказчика, а не подрядчика*(202).

Условие о "твердой" (т.е. неизменной) цене в договоре подряда действует безотносительно к объему подлежащих выполнению работ и необходимых для этого расходов*(203). Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда фактически он выполнил больший или меньший объем работ (п. 6 ст. 709 ГК РФ).

Между заказчиком и проектировщиком заключен договор на оказание услуг по авторскому надзору с твердой ценой. В процессе строительства объекта увеличивается цена работ. Каковы последствия отказа заказчика от подписания дополнительного соглашения об увеличении цены работ в рамках договора авторского надзора?

Как правило, затраты на проведение авторского надзора определяются в текущем уровне цен на основании фактических трудозатрат и сложившегося уровня рентабельности проектной организации, осуществляющей авторский надзор за строительством. Предельный уровень таких затрат не регламентирован*(204).

Стоимость услуг проектировщика по осуществлению авторского надзора может быть установлена как в процентном соотношении к стоимости строительства (цене договора строительного подряда), так и в виде твердой договорной цены. Твердая цена означает возможность ее пересмотра исключительно по соглашению сторон, а не в связи с наступлением или изменением определенных обстоятельств. Если стоимость услуг проектировщика определена в твердой сумме, заказчик вправе отказаться от ее увеличения вне зависимости от цены договора строительного подряда.

Что включается в понятие "порядок определения договорной цены" или "формула расчета договорной цены"?

Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой (п. 4 ст. 709 ГК РФ). Если договором предусмотрена приблизительная цена работы, то можно говорить о таких понятиях, как базисная (стартовая) цена и скорректированная (окончательная) цена.

Базисная договорная цена определяется как стоимость работ по договору на уровне цен на определенную дату (на дату публикации приглашения к торгам, дату заключения договора, начало текущего года и т.п.). По ходу строительства в связи с изменением цен и тарифов на материалы и оборудование, выполняемые работы договорная цена корректируется (уточняется).

Скорректированная договорная цена определяется на дату представления счета за выполненные работы по договору, она рассчитывается на основе базисной договорной цены и корректирующих показателей, учитывающих текущие изменения цен на материально-технические ресурсы и оплату труда. Скорректированная договорная цена минимизирует многие риски, но усложняет процесс взаиморасчетов между сторонами, т.к. требуется регулярно пересматривать стоимость отдельных работ в рамках договора.

Допустим, договором подряда может быть установлено условие о корректировке стоимости работ с учетом удорожания материалов*(205). В качестве корректирующих показателей могут также использоваться индексы роста цен, рассчитываемые Росстатом и показывающие темпы роста инфляции в стране. На практике широко применяются индексы удорожания строительных работ, утвержденные Росстроем, хотя их использование тоже должно быть санкционировано договором*(206).

Формула расчета договорной цены означает, что сторонами согласована базисная цена работ, а также названы все корректирующие показатели (индексы, коэффициенты) и источники получения информации о них. В совокупности они образуют формулу расчета, исходя из которой и будет определена окончательная цена выполненных работ.

Формулу расчета договорной цены удобно использовать в качестве оценочного критерия отбора при проведении подрядных торгов. Если победитель торгов будет определен с учетом предлагаемой им твердой цены работы, то впоследствии увеличить эту цену даже по соглашению сторон будет довольно опасно. Ведь другие участники торгов (проигравшие) могут оспорить итоги подрядных торгов. Если цена договора, заключенного на торгах, будет повышена, есть все основания требовать признания таких торгов недействительными. Заказчика торгов и их победителя можно легко обвинить в ценовом сговоре и умышленном занижении предлагаемой договорной цены для победы в торгах. Поэтому в качестве оценочного критерия конкурсного отбора подрядчиков на торгах целесообразно объявлять именно базисную цену работы с указанием всех корректирующих показателей, которые будут использованы для расчета окончательной договорной цены.

Есть случаи, когда недобросовестные подрядчики включают в окончательный расчет те расходы, которые к корректирующим показателям не относятся. Например, в одном случае подрядчик предусмотрел в окончательной стоимости своих работ расходы по перевозке рабочих и командировочные расходы инженерного персонала, хотя договором их компенсация не предусматривалась*(207). Безусловно, в этом состоит нарушение договорных условий, поэтому заказчик должен тщательно проверять правильность применения корректирующих показателей.

Помимо этого, чтобы не допустить бесконечного перерасчета договорных цен, допустимо использовать договорное условие о т.н. гарантированной максимальной цене. Речь идет о предельной денежной сумме, которую может получить подрядчик независимо от результатов применения формулы расчета договорной цены. Гарантированная максимальная цена представляет собой комбинированную форму договорной цены, она сочетает в себе элементы приблизительной цены, которая определяется путем расчета, и элементы твердой цены, поскольку свыше определенной денежной суммы фактическая цена работы подрядчика во внимание не принимается.

Довольно часто приложением к договору подряда является протокол согласования договорной цены. Обязательно ли составлять такой протокол и в чем состоит его предназначение?

Понятие "протокол согласования договорной цены" можно встретить в ряде подзаконных актов как федеральных органов власти, так и на местном уровне. В качестве разновидностей этого документа используются также протокол начальной (стартовой, базовой) цены и протокол окончательной (итоговой) стоимости выполненных работ. Кстати, последний вариант, т.е. составление двух протоколов, представляется в определенном смысле более приемлемым, потому что они показывают базовую или стартовую цену работ, порядок ее пересмотра в процессе исполнения договора и, наконец, окончательно рассчитанную стоимость, которая подлежит оплате заказчиком. Хотя с таким же успехом роль протокола об итоговой стоимости работ может сыграть и акт о приемке выполненных работ.

Протокол согласования договорной цены, как правило, никогда не носит самостоятельного характера, он выступает в качестве приложения к договору, т.е. его неотъемлемой части. По сути, этот протокол должен показывать сам процесс согласования цены договора, т.е. перечислять базовые показатели, которые в сумме образуют стоимость работ и, соответственно, цену договора. Этот документ в особенности удобен в тех случаях, когда заказчик лишь администрирует реализацию определенного строительного проекта, но не расходует свои собственные средства. Иными словами, проект реализуется за счет средств инвестора, а заказчик лишь координирует работу исполнителей, контролирует расходование бюджета проекта и проч. Путем оформления протокола согласования договорной цены заказчик может впоследствии отчитаться перед инвестором по израсходованным суммам, обосновать их размер. Описывая процесс определения договорной цены в протоколе, тем самым можно сократить текст самого договора, потому что в нем отмечается лишь одна строка - цена договора, которую согласовали стороны.

В современной договорной практике протокол согласования договорной цены часто используется, как говорится, автоматически. Хотя во многих случаях в его составлении нет необходимости. Как правило, протокол согласования договорной цены, будучи приложением к договору, содержит преамбулу и только одно условие: "стороны пришли к соглашению, что цена договора составляет столько-то рублей". В таком виде протокол согласования договорной цены совершенно не нужен, он представляет собой просто дополнительную страницу к договору, в таком протоколе всего лишь дублируется тот же самый пункт о договорной цене, который имеется и в основном тексте договора.

Иногда оправдывая необходимость составления подобного протокола, стороны говорят о желании сокрыть информацию о цене. В этом случае в основном договоре цена вообще не фигурирует, имеется лишь ссылка на протокол согласования договорной цены, являющийся приложением к договору. Если текст договора потребуется представить для ознакомления какому-либо третьему лицу, то он не получит информацию о договорной цене, т.к. в тексте договора ее просто нет.

Трудно с уверенностью утверждать, что такая трактовка протокола имеет хоть сколько-нибудь существенное значение. Если протокол согласования договорной цены назван сторонами в качестве неотъемлемой части договора, то заинтересованное лицо (властные органы) может потребовать представления всех поименованных в договоре приложений.

Подводя итог, можно сказать, что составление протокола согласования договорной цены не является обязательным при заключении договора, в том числе договора подрядного типа. Этот протокол может быть целесообразен, чтобы отметить процесс формирования окончательной цены договора последовательно по всем базисным показателям. Значение протокола согласования договорной цены не следует переоценивать, поскольку во многих случаях в его составлении нет необходимости.

Необходима ли смета к каждому договору строительного подряда? Или можно определить цену работы исходя из стоимости квадратного метра?

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном не сметой непосредственно, а установленной в соглашении "договорной ценой" - как ценой работ (стоимостью), согласованной сторонами с учетом затрат в условиях инфляции*(208). Смета не превращается в договорную цену, она остается сметной стоимостью всего объема предстоящих подготовительных, строительных, строительно-монтажных, иных работ на основе проектно-сметной документации. Подрядчик и заказчик при заключении договора устанавливают договорную цену с ориентиром, как правило, на смету, итоги подрядных торгов и изменения цен на материалы, оборудование, услуги.

По общему правилу, цена работы может быть определена путем составления сметы (п. 3 ст. 709 ГК РФ). Но применительно к договору строительного подряда смета, равно как и техническая документация, является документом, воплощающим в себе существенные условия договора. Так, согласно п. 1 ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой (п. 1 ст. 746 ГК РФ). Интересно отметить, что составление сметы до подписания сторонами договора подряда признается в современной судебно-арбитражной практике обычаем делового оборота*(209).

При этом если работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, то смета приобретает силу и становится частью договора с момента подтверждения ее заказчиком. Без такого подтверждения цена работ считается несогласованной сторонами*(210). Отсутствие сметы как документа, обосновывающего виды подлежащих выполнению работ и договорную цену, влечет за собой признание договора строительного подряда незаключенным*(211).

Поэтому смета является необходимой частью договора строительного подряда, обойтись без ее составления при заключении договора строительного подряда невозможно.

Является ли смета обязательным приложением к договору на выполнение проектных работ?

Как уже было отмечено, смета является документом, обязательным для договора строительного подряда (п. 1 ст. 743, п. 1 ст. 746 ГК РФ). Что касается проектных и изыскательских работ, то их выполнение не является разновидностью строительного подряда. Договор заказчика и проектировщика - это особый вид договора подряда, поэтому он регулируется общими положениями о подряде (§ 1 гл. 37 ГК РФ), а также специальными нормами, содержащимися в ст. 758-762 ГК РФ. Общие положения, посвященные правовому регулированию договора подряда, рассматривают смету как одну из возможных форм согласования договорной цены (п. 3 ст. 709 ГК РФ). Специальных правил на этот счет не установлено. Поэтому смета не является обязательным приложением к договору подряда на выполнение проектных работ.

Какие условия должен соблюсти подрядчик, чтобы претендовать на оплату выполненных им дополнительных работ?

Необходимость выполнения дополнительных работ (работ, по каким-либо причинам не учтенных в технической документации) возникает в процессе строительства очень часто. Однако факт выполнения подрядчиком дополнительных работ сам по себе не порождает обязанности заказчика их оплатить*(212). Главное условие для получения оплаты за дополнительные (не предусмотренные договором) работы заключается, в первую очередь, в своевременном уведомлении заказчика о необходимости выполнения таких работ. Затем, по общему правилу, подрядчик должен ожидать ответа заказчика в течение 10 дней, иной срок может быть согласован сторонами в договоре. При неполучении ответа от заказчика о его согласии на выполнение и оплату дополнительных работ подрядчик обязан приостановить работу с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика (ст. 743 ГК РФ). Подрядчик может не приостанавливать работы только с целью предотвращения гибели или повреждения объекта строительства.

Таким образом, существует два основных условия, при соблюдении которых подрядчик вправе требовать оплаты дополнительных работ, - это своевременное информирование заказчика и согласие последнего на оплату таких работ*(213). Если нет доказательств согласования с заказчиком необходимости выполнения дополнительных работ, их объема и стоимости, такие работы оплате не подлежат*(214).

Важно отметить, что подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика*(215).

Заказчик отказывается подписывать акт приемки выполненных работ, ссылаясь на недостатки в работе, и, как следствие этого, не производит оплату по договору. Каким образом взыскать сумму, подлежащую оплате, если подрядчик считает, что работы выполнены надлежащим образом? Доказать это для подрядчика затруднительно, т.к. его не допускают на объект строительства.

Разрешить спор между заказчиком и подрядчиком в сложившейся ситуации можно лишь в судебном порядке. Претендовать на оплату выполненных работ подрядчик может на основании подписанного заказчиком акта. Поскольку заказчик заявляет отказ от подписания акта, мотивируя его наличием недостатков работ, подрядчик должен обратиться в суд, чтобы оспорить необоснованный, по его мнению, отказ. Ведь оговорки о некачественном выполнении работ могут стать основанием для уменьшения их стоимости, только если будут доказаны конкретные недостатки*(216).

В исковом заявлении следует указать, что истец (подрядчик) лишен возможности сбора доказательств, т.к. ответчик (заказчик) не допускает его на территорию строительной площадки. Однако нужно иметь в виду, что даже допуск подрядчика к объекту строительства не исключит судебной тяжбы, потому что в любом случае потребуется проведение строительно-технической экспертизы на основании определения суда. Причем экспертиза может проводиться как в государственном судебно-экспертном учреждении, так и в негосударственной экспертной организации, либо к экспертизе могут привлекаться лица, обладающие специальными знаниями*(217). Именно выводы экспертов станут основой для принятия судебного решения.

Что касается расходов на проведение экспертизы, то их несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой будет установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками (п. 5 ст. 720 ГК РФ).

Как правильно оформить экономию подрядчика в следующих случаях: 1) уменьшение объемов работ вследствие изменения первоначального проекта; 2) меньшая стоимость материалов и оборудования?

Экономия подрядчика представляет собой разницу между сметной и фактической стоимостью строительства. Причины, по которым происходит экономия подрядчика, можно разделить на объективные и субъективные. По объективным причинам вследствие изменения конъюнктуры рынка фактические расходы на осуществление строительства могут оказаться меньше изначально определенной договорной цены. Субъективные причины экономии обусловлены целенаправленными действиями подрядчика, которые выражаются в применении передовых методов ведения строительства.

Подрядчик заинтересован в уменьшении затрат при проведении строительных работ, и законодательство поощряет его в достижении результата вводимых им новых технологий строительства. Вместе с тем закон защищает и интересы заказчика. В случае когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, подрядчик сохраняет за собой право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ (ст. 710 ГК РФ). Таким образом, оспаривая экономию подрядчика, заказчик должен доказать, что полученная экономия ухудшила качество выполненных работ. Если это не доказано, подрядчик вправе требовать оплаты работ по цене, предусмотренной договором*(218). Иными словами, экономия должна быть оправданной.

Нужно помнить, что, по общему правилу, цена работы является твердой (п. 4 ст. 709 ГК РФ), т.е. пересмотру в процессе исполнения договора не подлежит. Статья 710 ГК РФ, предусматривающая экономию подрядчика, корреспондирует исключительно с твердой ценой, определенной в договоре подряда (п. 5 ст. 709 ГК РФ), т.е. экономия подрядчика является исключением из правила о запрете пересмотра твердой договорной цены. Нельзя говорить об экономии подрядчика, если в договоре предусмотрена приблизительная, ориентировочная стоимость работ.

Подрядчик может использовать такие материалы, оборудование, технологию производства, которые позволяют уменьшить его расходы на выполнение работ. Это стимулирует подрядчика на использование прогрессивных технологий производства работ, на снижение издержек производства. Однако возможности подрядчика по внедрению собственных рационализаторских предложений ограничены. Допустим, если в смете на выполнение работ были указаны конкретные материалы, используемые для производства работ, то применение подрядчиком других материалов (пусть даже они будут лучше и дешевле) не может считаться его экономией. Замену материалов нужно согласовать с заказчиком*(219).

Поэтому экономия подрядчика может быть обусловлена меньшей стоимостью материалов и оборудования при условии, что это либо вызвано объективными причинами, либо в договоре не были указаны с достаточной точностью конкретные материалы и оборудование для производства работ. Подрядчик выбрал (определил) их по своему усмотрению, достигнув тем самым надлежащего результата работ при меньших затратах.

Изменение проекта, даже если оно ведет к сокращению сметной стоимости, не позволяет применить последствия экономии. Нельзя также вести речь об экономии при исправлении ошибок в проекте*(220). Дело в том, что экономия может касаться фактически выполненных работ с меньшими затратами. Невыполненные работы не являются экономией подрядчика, а потому оплате не подлежат*(221).

Кстати сказать, нередко подготовка проектной документации поручается именно подрядчику ("договор на ПИР и СМР"). Подрядчик при формировании проектно-сметной документации заведомо включает в ее состав работы больших объемов и стоимости, намереваясь после завершения строительства квалифицировать эти излишки как собственную экономию. Так что экономия подрядчика может быть необоснованной денежной выгодой.

Распределение экономии подрядчика между ним и заказчиком возможно в любых согласованных сторонами формах и пропорциях*(222). Оформить распределение экономии подрядчика можно путем подписания сторонами дополнительного соглашения к договору строительного подряда.

Во многих субподрядных договорах содержится условие о том, что вознаграждение выплачивается субподрядчику после того, как генеральный подрядчик получит соответствующее вознаграждение от заказчика. Правомерно ли такое условие?

Заказчик не производит в установленные сроки расчеты с генеральным подрядчиком. Может ли субподрядчик обратиться в суд с исковыми требованиями об оплате выполненных им работ одновременно к двум субъектам: генеральному подрядчику и заказчику?

В строительстве, пожалуй, как ни в одной другой сфере хозяйственной деятельности, широко распространены не прямые договорные связи, а установление отношений через фигуру генерального подрядчика*(223). В таком случае мы имеем дело одновременно с двумя уровнями договорных отношений: "заказчик - генеральный подрядчик" и "генеральный подрядчик - субподрядчик(и)". Эти договорные отношения, конечно, взаимосвязаны, т.к. они направлены на реализацию одного и того же строительного проекта. Кроме того, в них повторяется одно и то же лицо - генеральный подрядчик, выступающий в роли подрядчика по отношению к заказчику и в роли заказчика по отношению к субподрядчику(ам). Тем не менее, данные договорные связи воплощают в себе самостоятельные гражданско-правовые обязательства.

По общему правилу, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком. Генеральный подрядчик отвечает перед заказчиком за действия субподрядчиков. Генеральный подрядчик несет ответственность перед субподрядчиком(ами) за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. Поэтому оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику (п. 3 ст. 706 ГК РФ)*(224). Условие договора, по которому исполнение обязательства по оплате выполненных работ ставится в зависимость от исполнения своего обязательства третьей стороной, не являющейся стороной по договору субподряда, незаконно, оно противоречит ст. 706 ГК РФ*(225). В этой связи уместно также сослаться на п. 3 ст. 308 ГК РФ, устанавливающий общее правило о том, что обязательство не создает права и обязанности для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (третьих лиц). Очевидно, что для субподрядчика заказчик является именно третьим лицом, а не контрагентом, следовательно, его взаимоотношения с генеральным подрядчиком не должны оказывать непосредственное влияние на имущественное положение субподрядчика, в том числе в связи с неоплатой или несвоевременной оплатой работ по договору генерального подряда.

Конечно, когда генеральный подрядчик мотивирует неоплату работ, выполненных субподрядчиком, отсутствием соответствующего платежа от заказчика, можно предположить возникновение у этих лиц солидарной обязанности перед субподрядчиком. В особенности если подобное условие было включено в текст субподрядного договора. Тем не менее, это не так. Условие договора субподряда об оплате выполненных работ после перечисления денежных средств заказчиком генподрядчику не свидетельствует о возникновении солидарной обязанности у заказчика*(226).

Расчеты субподрядчика с заказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (п. 4 ст. 706 ГК РФ) либо в договорах генерального подряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы заказчик производит непосредственно с субподрядчиком, минуя генерального подрядчика*(227).

Между государственным учреждением и коммерческой организацией заключен государственный контракт на строительство мостов. Коммерческая организация, выступая в качестве генерального подрядчика, заключает договоры с субподрядчиками, но не выполняет обязательства по оплате их работ. Можно ли предусмотреть в государственном контракте условия, обязывающие генерального подрядчика своевременно рассчитываться с субподрядчиками?

Предусмотреть подобные условия в государственном контракте, конечно, можно. А вот принудительно заставить генерального подрядчика их соблюдать, пожалуй, нельзя. Субподрядчики выступают по отношению к заказчику в качестве т.н. третьих лиц, потому что они не участвуют в государственном контракте в качестве его сторон (первого и второго лица). Конечно, государственный заказчик имеет прямой интерес в том, чтобы работа субподрядчиков своевременно оплачивалась, т.к. от этого непосредственно зависит надлежащее исполнение государственного контракта.

Единственный способ, с помощью которого он может воздействовать на генерального подрядчика, - это угроза расторжения государственного контракта с направлением соответствующих сведений в Реестр недобросовестных поставщиков. Однако если в отношениях с заказчиком генеральный подрядчик не допустил конкретных существенных нарушений условий контракта, фактического расторжения не произойдет, т.к. для этого не будет правовых оснований.

За что можно взимать т.н. генподрядный процент?

Довольно долгое время в России существует интересная практика оплаты услуг генерального подряда субподрядчиком, т.н. генподрядный процент или генподрядная наценка. Экономический смысл "услуги генподряда" заключается в перераспределении расходов по содержанию строительной площадки и организации строительства между всеми участниками строительства.

Многие субподрядные договоры устанавливают такой платеж, как правило, в одной из двух форм: путем перечисления денежных средств на счет генерального подрядчика либо путем зачета стоимости услуг генерального подряда в счет оплаты работы субподрядчика (это более распространенный вариант). Но в этом случае в бухгалтерском учете обоих контрагентов (и субподрядчика, и генподрядчика) должна отражаться операция по зачету встречных договорных обязательств. Безусловно, условие об оплате услуг генерального подряда должно включаться в субподрядные договоры не автоматически, а только если для этого есть конкретные основания.

На сегодняшний день в нашей стране действует Положение о взаимоотношениях организаций - генеральных подрядчиков с субподрядными организациями, утв. постановлением Госстроя СССР и Госплана СССР от 03.07.88 N 132/109, регламентирующее как основания взыскания, так и размеры генподрядного процента (п. 33)*(228).

Генподрядный процент призван компенсировать затраты на конкретные услуги, которые генеральный подрядчик оказывает субподрядчику в процессе строительства. К таким затратам относятся: административно-хозяйственные расходы генподрядчика, связанные с обеспечением технической документацией и координацией работ, выполняемых субподрядчиком, приемкой работ от субподрядчика и сдачей их заказчику, разрешением вопросов материально-технического снабжения; затраты по обеспечению пожарно-сторожевой охраны, осуществлению мероприятий по технике безопасности и охране труда, обеспечению субподрядчика нетитульными временными зданиями и сооружениями, благоустройству строительной площадки, оказанию дополнительной медицинской помощи; плата за пользование частично в течение рабочего дня подъемными механизмами генподрядчика.

Субподрядчик ежемесячно по отдельным счетам производит соответствующие отчисления генподрядчику в процентах к сметной стоимости выполненных субподрядчиком строительно-монтажных работ. Размер процентного отчисления устанавливается в зависимости от вида работ и составляет в разных случаях от 1 до 4%.

Полноценной альтернативой генподрядному проценту является практика включения в субподрядный договор коэффициента снижения договорной цены, за которым, конечно, скрывается тот же самый генподрядный процент. В таком случае оформлять зачет не требуется, потому что по окончании договора производится расчет окончательной цены с применением понижающего коэффициента. Окончательная (итоговая) цена, отличающаяся от первоначально согласованной в договоре, не считается изменением договорного условия о цене. Напротив, она свидетельствует о надлежащем исполнении договора, т.к. применение понижающего коэффициента направлено на соблюдение условий договора*(229).

Вправе ли субподрядчик требовать от генерального подрядчика оплаты стоимости выполненных работ в размере, предусмотренном расчетом стоимости выполненных работ (по унифицированной форме N КС-3) в следующей ситуации. По результатам контрольной проверки стоимость работ в части этого субподрядчика снижена уже после приемки заказчиком стоимости работ по генеральному подряду, но до оплаты заказчиком стоимости работ генеральному подрядчику?

Заказчик не является стороной субподрядного договора, во взаимоотношения с субподрядчиком он, как правило, не вступает. Генеральный подрядчик, будучи контрагентом заказчика, отвечает за действия привлеченных им субподрядчиков (ст. 403 ГК РФ). Право субподрядчика на получение вознаграждения за выполненные им работы может быть поставлено в зависимость только от одного обстоятельства - приемки работ генеральным подрядчиком по акту. Аналогичным образом обстоит дело и с выплатой вознаграждения после приемки работ заказчиком по договору генерального подряда.

Но здесь стоит задаться вопросом о том, на каком основании была снижена стоимость работ. В п. 5 ст. 735 ГК РФ предусмотрена возможность проведения предварительных испытаний, которые предшествуют процедуре самой приемки работ. Если же приемка работ со стороны заказчика уже состоялась, то контрольная проверка может быть направлена как на выявление дефектов (недостатков) выполненной работы, так и на уточнение объемов и стоимости фактически выполненных работ. При обнаружении недостатков заказчик вправе по своему выбору требовать их безвозмездного устранения генеральным подрядчиком в разумный срок либо требовать соразмерного уменьшения установленной за работу цены или возмещения собственных расходов на устранение недостатков (если право заказчика устранять их самостоятельно предусмотрено договором подряда). Поэтому снижение стоимости работ по результатам контрольной проверки, на мой взгляд, соответствует правам заказчика, описанным в п. 1 ст. 723 ГК РФ.

Генеральный подрядчик, в свою очередь, ссылаясь на данные контрольной проверки, может предъявить аналогичные требования о соразмерном уменьшении договорной цены своему субподрядчику, потому что в отношении субподрядчика генеральный подрядчик обладает всеми полномочиями, которые согласно ст. 723 ГК РФ принадлежат заказчику.

Аналогичным образом обстоит дело и с возражениями заказчика, а соответственно, и генерального подрядчика по отношению к субподрядчику, по поводу объема и стоимости выполненных работ. Дело в том, что наличие акта приемки работ, подписанного сторонами, не лишает заказчика представлять свои возражения по объему и стоимости работ*(230).

Сумма контракта является важнейшей частью международного контракта, без которого контракт может быть признан недействительным. Английские юристы утверждают, что контракты без денежного вознаграждения (consideration) не могут быть полноценными контрактами.

В разделе «Сумма контракта» (Contract price) обычно указывается общая сумма контракта и иногда схема, по которой оплачивается эта сумма. Стороны могут оговорить, что 50% суммы выплачивается в качестве аванса, а другая часть по прибытию товара или выполнению работ или услуг. Но никогда нельзя путать этот раздел с разделом «Условия оплаты» (Payment terms), хотя некоторые указывают их вместе: contract price and payment terms или типа этого.

Какие виды бывают?

Международные контракты заключаются на твердую сумму (solid amount) и на приблизительную сумму (adjustable price).

Твердая сумма выплачивается единовременно, но это не значит, что его нельзя платить частями. В некоторых случаях, твердая сумма выплачивается по определенной схеме, например: 30% как предоплата, 30% по прибытию оборудования, 30% после установки оборудования и 10% через год в качестве гарантийной суммы. Вместе с этим сумма остается прежней и если даже продавец или покупатель захотят изменить сумму, то она будет оставаться твердой, но только в другом размере.

Приблизительная сумма может меняться в зависимости от определенных факторов и обстоятельств. Сумма контракта может быть выше или ниже.

Приблизительная сумма может зависеть от установленного тарифа, т.е. в контракте может быть установлен тариф на месяц, а сам контракт заключен на год и покупатель может осуществлять выплату по установленному тарифу, который может время от времени меняться.

Как прописывать сумму контракта?

Обычно в контрактах с твердой суммой, сумма контракта прописывается цифрами и прописными буквами в скобках. Стороны также могут добавлять including taxes and shipments или taxes, port dues, shipment, или же excluding. Если они добавляют including, это означается, что сумма налогов, перевозки и сборов уже сидит в общей сумме контракта, а excluding наоборот. Но вместе с этим необходимо быть осторожными, так как сумма налогов может меняться и желательно в including не ставить налоги.

Раздел об общей сумме называют разными именами. Нет общепринятого термина, которым называют этот раздел. На практике стран бывшего Советского Союза, юристы привыкли прописывать его как «Total amount of contract», но это не является панацеей.

Контракт, заключенный на твердую сумму

В международных коммерческих контрактах, общая сумма может быть прописана так:

3. Total amount of contract

3.1. The total amount of contract is USD 26 549 657, 60 (twenty six million five hundred forty nine thousand six hundred fifty seven) US Dollars and 60 cents.

3.2. Prices are fixed and not subject to any changes during the whole period of the Contract.

Здесь утверждается полная сумма контракта и оговаривается, что она не может быть изменена.

Следующий пример расписан более подробно, чем первый

3. Purchase price

3.1. The Buyer shall pay the Seller the purchase price of the goods amounting USD 26 549 657, 60 (twenty six million five hundred forty nine thousand six hundred fifty seven) US Dollars and 60 cents (hereinafter referred to as the „Purchase Price“).

3.2. The Purchase Price shall be due upon the invoice issued and sent by the Seller not later than 10 days from delivery and collection of Goods by the Buyer. The invoice shall be payable not later than 21 days from the issue of the invoice by Seller.

3.3. If the Buyer fails to pay the purchase price, the Seller shall have the right to default interest at the rate of 0,1 % of outstanding amount for each day of default without prejudice to any claims for damage pursuant to the Article 74 of the Vienna Convention 1980.

Здесь также прописана твердая сумма контракта, на основе какого документа будет осуществляться оплата, и санкции в случае несвоевременной оплаты. Такая оговорка нетипична для условий о контрактной сумме, они обычно оговариваются в главе об ответственности сторон или штрафных санкциях.

Контракт, заключен на приблизительную сумму

Контракты, которые заключаются на приблизительную сумму, это, в общем, контракты, заключаемые на выполнения определенных услуг или работ (включая строительство, монтаж и т.п.) и гибридные контракты, где предусматривается возможность поставки и установки оборудования.

Первым примером можно назвать следующий образец, где цена определяется со ссылкой на международные обычаи:

3. Price of the goods

3.1 Except as otherwise agreed in writing between the Supplier and the Customer, the prices for all Goods to be supplied under this contract shall be the Supplier’s FOB list prices from time to time.

3.2 The Supplier shall:
3.2.1 Supply the Customer with copies of the Supplier’s FOB price lists for the Goods in force from time to time; and
3.2.2 Give the Customer not less than 2 months’ notice in writing of any alteration in those prices, and the prices as so altered shall apply to all Goods delivered on and after the applicable date of the increase, including outstanding orders.

В настоящей оговорке, предусматривается право Поставщика изменять цену. Это очевидно из условия 3.2.2., где говорится об обязанности Поставщика уведомлять Покупателя об изменении цен за 2 месяца вперед. Вместе с этим становится ясно, что цена не может изменяться без согласования с Покупателем.

Вторым примером является образец оговорки, взятой с инженерно-исследовательского контракта. Здесь предусматривается и твердая сумма, и сумма, выплачиваемая каждый месяц второй стороной. При этом здесь не оговаривается общая сумма, что делает её размер приблизительным.

3. Charges for ERC Facilities and Consideration

3.1.1 In consideration for the ERC Facilities provided hereunder and for the expenses to be incurred by ABC therefore, DEF shall make to ABC:

(a) a lump sum payment of USD 500 000 which shall be the capital requirement needed to allow for the testing by the ERC Facilities of Products for heavy duty commercial vehicles, payable on execution of this Agreement; and

(b) monthly charges of USD 100 000 on the basis of the relative percentage of revenues of the entities availing services similar to the ERC Facilities.

3.1.2 The charges relating to the travel expenses, hotel accommodation, lodgings, meals and other miscellaneous expenses for any DEF personnel receiving training at the ERC Facilities shall be on actuals and shall be borne by DEF.

3.2 Charges under sub-clause (b) of clause 3.1.1 will be reviewed and fixed mutually by the Parties on each anniversary of the Agreement.

3.3 ABC shall raise monthly invoices for the ERC Facilities rendered by it. The invoices shall be raised by ABC within the first week of the month succeeding the month for which the invoice is raised. Such invoices would be payable by DEF net of applicable taxes within fifteen (15) business days of the receipt of the invoices.

3.4 ABC shall provide such details of the charges invoiced by it as may be reasonably requested by DEF from time to time.

Обратите внимание, что остальные выплаты также прописываются без указания сумм. При этом также прописывается, что месячные выплаты могут быть изменены по обоюдному согласию, а сумма, расходуемая на содержание инженеров одной компании, возлагаются на неё же.

Исходя из своего опыта работы с международными коммерческими контрактами, хочу дать следующие рекомендации коллегам:

1. Всегда четко указывайте общую сумму договора, сначала числа, потом буквы.

2. Валюта контракта должна быть унифицирована, нельзя указывать в одной части одну валюту, а в другой части другую валюту.

3. Если контракт заключается в одной валюте, но выплачивается в другой валюте в соответствии с обменным курсом, четко прописывайте обменный период валюты, со ссылкой на которую будет вычисляться общая сумма.

4. Старайтесь, чтобы в договоре вместе с общей суммой договора не было слов: including taxes, dues and other expenses, так как это может повлиять на сумму контракта.

5. В разделе «Общая сумма контракта» прописывайте общую сумму контракта и более ничего, если иное не предусмотрено в договоре.