Лицензионный договор - современный способ продажи программного обеспечения. Договор между реселлером и пользователем Образец договора купли программного обеспечения

29.05.2013

С принятием части 4 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) законодатели предусмотрели наиболее современный и удобный способ взаимоотношений между производителей программного обеспечения и пользователями - Лицензионный договор.

Программы для электронно-вычислительных машин (ЭВМ) не являются материальными объектами, однако, мы привыкли к тому, что в магазинах продается компакт-диск с программой, то есть происходит банальная купля-продажа программ как товара. Новое законодательство меняет эти представления.

Согласно статьи 1227 ГК РФ интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель. Это означает, что флеш-карта (флешка), на которой записана программа, может принадлежать одному человеку, а записанная на ней программа – другому. Правообладатель (он же, как правило, автор) программы может разрешить ее использовать владельцу флешки (ст. 1233 ГК РФ), а может и запретить, например, если вознаграждение автору не уплачено.

Для такого разрешения на использование программы между правообладателем и пользователем заключается Лицензионный договор . Этот договор заметно отличается от привычного договора купли-продажи. Ключевым звеном договора является то, какими способами, в течение какого срока пользователь может использовать программу. Также может идти речь о доставке, гарантийных обязательствах, и, обязательно, о сумме вознаграждения.

В Лицензионном договоре участвуют две стороны: Лицензиар – это правообладатель программы (часто, но не всегда, автор), а также Лицензиат – получатель прав (ст. 1235 ГК РФ). По Лицензионному договору как правило передаются неисключительные права (неисключительная лицензия), то есть предоставляется право использования программы (ст. 1236 ГК РФ) за вознаграждение. В случае исключительной лицензии передаются «все права» на программу.

Правообладатель может установить объем передаваемых прав, то есть какими именно способами можно использовать программу, можно ли передавать ее для использования другим лицам. Если разрешено и необходимо передать права на использование программы другим лицам, то составляется Сублицензионный договор (ст. 1238 ГК РФ). С его помощью Лицензиат , получивший права от Лицензиара, в свою очередь передает права на использование программы Сублицензиату за вознаграждение.

Сублицензионный договор используется при продаже программного обеспечения торговыми организациями – дилерами, интернет-магазинами, партнерами разработчиков. Авторы программ (правообладатели) наделяют своих партнеров правами продавать программы с помощью Лицензионного договора, а посредники с конечными пользователями заключают Сублицензионные договоры.

Лицензионный (сублицензионный) договор имеет достаточно много плюсов по сравнения с обычным договором купли-продажи, например, такой договор позволяет передавать программы (как и другую информацию) вообще без материального носителя «по проводам». Это удобно и быстро. Сравните: срок доставки компакт-диска Почтой России составляет 7-14 дней, а на передачу программы по сети может потребоваться несколько минут (и даже секунд). При этом выигрыш не только по времени, но и расходам на пересылку. Что в очередной раз доказывает, что Лицензионный договор – это современный способ продажи программного обеспечения.

Количество показов: 17100

Договор о реализации программных продуктов и программного обеспечения заключается между продавцом и покупателем, где первый должен передать второму оговоренный заранее вид программного продукта (в договоре необходимо точно указать его вид) и получить за это оговоренную в данном договоре сумму.

Отдельным разделом договора выделяются пункты, в которых необходимо указать наименование, описать характеристики и показать количество программного продукта. Если продукт разного типа, каждый указывается в договоре отдельно. В договоре отмечается, что после подписания соответствующих пунктов и оплаты права собственности на интеллектуальный продукт переходят к покупателю.

Основные моменты

Далее в договоре перечисляются права и обязанности сторон и отдельным пунктом прописываются финансовые отношения и порядок расчетов. Также отдельный раздел составляют пункты, в которых оговариваются гарантийные обязательства и порядок внедрения и сопровождения программного продукта.

Перечислением форс-мажорных обстоятельств заканчивается основная часть договора, а в заключительной части перечисляются способы решения споров и количество дополнений, если таковые имеются. Договор скрепляется подписями сторон и печатями.

Введение

Как правильно оформить права на приобретенное программное обеспечение (ПО)? Как выбрать оптимальную форму контрактования, защитить свои права пользователя ПО и не потерять при этом на налогах? Предлагаем вашему вниманию обзор договорных схем, применяемых в IT для приобретения программного обеспечения. Ввиду сложности и объемности материала обзор разбит на две части. Первая часть посвящена общему описанию правоотношений, касающихся приобретения прав на софт, и содержит обзор договоров, которые заключаются при наличии уже разработанного, существующего программного обеспечения. Вторая часть сфокусирована на договорных схемах, используемых при создании программного обеспечения, а также на сопутствующих приобретению ПО договорах.

Настоящая статья может в первую очередь заинтересовать приобретателей прав на софт, однако вполне вероятно, что она будет небезынтересна и правообладателям. Также следует оговориться, что настоящий обзор рассматривает только взаимоотношения в рамках коммерческого оборота между организациями. Взаимоотношения B 2C не являются предметом рассмотрения обзора, хотя изложенное может во многом применяться по аналогии и к отношениям с потребителями.

Также в настоящей статье не рассматриваются вопросы, касающиеся свободного ПО (открытых лицензий в терминологии новелл ГК РФ), поскольку это отдельная большая тема.

Что такое приобретение программного обеспечения

К сожалению, на сегодняшний день далеко не все участники рынка (даже среди профессионалов в сфере программного обеспечения и прочих информационных технологий) понимают, чем именно они торгуют и какие правоотношения возникают при так называемой продаже программного обеспечения. Хотя надо отметить, что год от года юридическая грамотность продавцов заметно повышается и сейчас уже довольно редко встречаются такие выражения, как «аренда», «лизинг лицензий» и другие сомнительные с позиции действующего законодательства термины. В настоящее время в договорной практике для описания предмета договора чаще всего используются следующие термины:

Продажа лицензий на ПО;

Продажа ПО;

Продажа экземпляров ПО;

Передача прав на ПО;

Передача ПО;

Предоставление прав на ПО;

Предоставление простой лицензии на ПО;

Реализация ПО;

Уступка права на ПО и т. д.

Какой же из перечисленных и многих других терминов может быть признан наиболее корректным? Ответ на этот вопрос можно дать только после определения воли сторон и, следовательно, типа договора, который будет ими использован для оформления взаимоотношений.

Виды правоотношений в связи с реализацией программного обеспечения

Прежде всего, важно уяснить саму суть правоотношений, связанных с реализацией ПО. Согласно ст. 1225 и 1259 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ), программы для ЭВМ (которые в обиходе чаще называют «софт», «программное обеспечение», «ПО», «компьютерные программы») являются объектами интеллектуальной деятельности и подлежат охране специальным разделом права — авторским правом.

- исключительное право, которым правообладатель может распоряжаться по собственному усмотрению, в том числе отказаться от него или передать его в полном объеме третьим лицам. То есть это право является коммерческой составляющей авторского права — правом, на котором можно заработать;

- личные неимущественные права (право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения и др.), которые не могут отчуждаться автором и всегда принадлежат только ему. Таким образом, указанные права не могут вводиться в торговый оборот, заработать на них в рамках договорных правоотношений не получится.

При этом ст. 1227 ГК РФ говорит о том, что интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, а переход права собственности на вещь по общему правилу не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, выраженные в этой вещи.

Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что предмет договоров на реализацию программного обеспечения должен быть каким-то образом связан с исключительным правом на ПО, а не с правом собственности на диск с дистрибутивом, и будет зависеть от объема прав, который правообладатель готов предоставить в отношении ПО покупателю.

Самое время для удобства провести систематизацию ПО и договоров о распоряжении правами на его использование.

В целях договорного оформления правоотношений ПО удобно разделить на уже существующее и еще не созданное. Объем предоставляемых по договору прав можно разделить на полный (отчуждение исключительного права в полном объеме) и частичный (предоставление определенного набора правомочий, перечисленных в ст. 1270 ГК РФ) Это и есть основные признаки, исходя из которых, на наш взгляд, следует выбирать договорную схему.

Ситуация 1. Программное обеспечение уже разработано

П. 1. ст. 1233 ГК РФ устанавливает два способа распоряжения своим исключительным правом на произведение (к которому по закону приравнивается ПО): отчуждение в пользу другого лица исключительного права или предоставление другому лицу права использования в установленных лицензионным договором пределах. Рассмотрим оба способа по порядку.

г. __________ "___"________ ____ г. ____________________________________________________________, именуем__ (наименование или Ф.И.О.) в дальнейшем "Покупатель", в лице ________________________________________, (должность, Ф.И.О.) действующ__ на основании _________________________________________________, (Устава, положения, доверенности или паспорта) с одной стороны, и _______________________________________________________, (наименование или Ф.И.О.) именуем__ в дальнейшем "Продавец", в лице ________________________________, (должность, Ф.И.О.) действующ__ на основании _________________________________________________, (Устава, положения, доверенности или паспорта) с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Продавец обязуется передать в собственность Покупателю _____________ (указать вид программного продукта), именуем__ в дальнейшем "Программный продукт", а Покупатель обязуется принять Программный продукт и уплатить за него определенную настоящим Договором денежную сумму (цену).

1.2. Наименование, характеристика и количество Программного продукта:

1.2.1. _________________________________________________________________;

1.2.2. _________________________________________________________________;

1.2.3. _________________________________________________________________.

1.3. Право собственности на Программный продукт переходит к Покупателю с момента _________ (подписания акта приема-передачи, подписания Договора, иное условие).

2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Продавец обязан:

2.1.1. Передать Покупателю Программный продукт в _______ срок с момента ___________ (например, подписания настоящего Договора или в иной срок) по акту приемки-передачи.

2.1.2. Передать вместе с Программным продуктом следующую документацию (при необходимости): __________________.

2.1.3. Обеспечить техническую поддержку Программного продукта в порядке и на условиях, определенных сторонами Дополнительными соглашениями к настоящему Договору.

2.1.4. ___________________________________________________.

2.2. Покупатель обязан:

2.3. Принять Программный продукт по акту приемки-передачи.

2.4. Оплатить Программный продукт в срок, установленный п. 3 настоящего Договора.

2.5. _____________________________________________________.

3. ФИНАНСОВЫЕ УСЛОВИЯ. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

3.1. Стоимость Программного продукта, передаваемого по настоящему Договору, составляет ________ (__________) рублей.

3.2. Оплата производится Покупателем в течение ____ (______) дней после ___________ (подписания Договора, Акта, иного условия) путем перевода денежной суммы, указанной в п. 3.1 настоящего Договора, на расчетный счет Продавца.

4. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

4.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по настоящему Договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

4.2. За несвоевременную передачу товара по вине Продавца последний уплачивает Покупателю неустойку в размере ___ процентов от стоимости Программного продукта.

4.3. В случае нарушения Покупателем срока оплаты, предусмотренного п. 3.2 настоящего Договора, Продавец вправе потребовать выплаты неустойки в размере _______ от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.

4.4. Выплата неустоек, установленных п. п. 4.2 и 4.3 настоящего Договора, не освобождает Стороны от исполнения своих обязательств по настоящему Договору.

5. ОБСТОЯТЕЛЬСТВА НЕПРЕОДОЛИМОЙ СИЛЫ (ФОРС-МАЖОР)

5.1. Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору, если надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие действия непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, как-то: стихийные бедствия, пожары, наводнения, землетрясения, военные действия или введение чрезвычайного положения, забастовки, гражданские беспорядки, принятие обязательных для вещателя и/или правообладателя нормативно-правовых актов, изменения в законодательстве Российской Федерации, препятствующие исполнению обязательств по настоящему Договору и не зависящие от воли Сторон.

5.2. Сторона, которая подвергается воздействию непреодолимой силы, должна доказать существование непреодолимой силы достоверными документами.

6. ПОРЯДОК РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ

6.1. Все разногласия и споры, которые могут возникнуть из настоящего Договора или в связи с ним, будут, по возможности, разрешаться путем переговоров между Сторонами.

6.2. В случае если Стороны не придут к соглашению, спор подлежит разрешению в суде г. ___________ в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

7. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

7.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного выполнения сторонами своих обязательств по настоящему Договору.

8. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

8.1. Все приложения, дополнения и изменения к настоящему Договору являются его неотъемлемой частью и действительны лишь при условии, если они совершены в письменной форме, подписаны полномочными представителями и скреплены печатями Сторон.

8.2. Стороны обязаны незамедлительно в письменной форме уведомлять друг друга обо всех изменениях адресов и других реквизитов, указанных в настоящем Договоре.

8.3. Во всем, что не предусмотрено настоящим Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.

8.4. Настоящий Договор составлен и подписан в двух подлинных экземплярах по одному для каждой Стороны, причем оба экземпляра имеют одинаковую юридическую силу.