Передача прав по переводному векселю осуществляется путем совершения особой надписи - индоссамента. Индоссамент предполагает полную и безусловную передачу прав по векселю. Однако в самом векселе может содержаться запрет на передачу, сделанный либо векселедателем, либо установленный впоследствии векселедержателем. Индоссамент должен быть совершен на обороте векселя или на дополнительном листе - аллонже. Возможно совершение бланкового индоссамента, т.е. на предъявителя, в результате чего именной вексель превращается в предъявительский.
В результате совершения индоссамента индоссант (лицо, передавшее вексель), как и векселедержатель, принимает на себя абстрактную обязанность перед всяким последующим векселедержателем (индоссатами).
Помимо того, что каждый индоссант принимает на себя ответственность перед кредитором-векселедержателем, исполнение вексельного обязательства может быть обеспечено особым вексельным поручительством - авалем.
Исполнение вексельного обязательства также имеет особенность - платеж по векселю совершается не по инициативе должника, а по инициативе кредитора, поскольку должник может и не знать, кто является его кредитором. Ведь в результате совершения индоссамента вексель мог перейти к совершенно неизвестному должнику лицу. Хотя вексельное законодательство закрепляет и так называемый иррегулярный способ исполнения вексельного обязательства, при котором, если вексель не будет предъявлен к платежу в срок, должник имеет право внести сумму векселя в депозит нотариуса за счет, на страх и риск векселедержателя.
До наступления срока платежа векселедержатель должен обратиться к плательщику с требованием, указать его согласие или несогласие на осуществление платежа, т.е. акцептовать платеж и указать дату его производства. Если вексель подлежит оплате в определенный срок, то он должен быть предъявлен к акцепту до истечения этого срока, если же вексель подлежит оплате по предъявлении, то он должен быть предъявлен в течение одного года со дня его составления. Предусмотрена возможность судебной защиты прав векселедержателя. Традиционно дела по взысканию вексельной суммы рассматривались в упрощенном порядке. Дело в том, что при отказе акцептовать переводной вексель (это является необходимым условием для его оплаты) или отказе в платеже, когда плательщик, выдав акцепт, уклоняется от платежа векселедержатель, может опротестовать данный вексель. Протест при отказе в акцепте векселя или в платеже должен быть удостоверен актом, составленным в публичном порядке и называемым «протест в неакцепте» или «протест в неплатеже» соответственно.
Прежде чем принять вексель к протесту, нотариус обязан проверить правильность и соблюдение формы его составления. Протесты в неакцепте производятся нотариусом по месту нахождения плательщика, протесты в неплатеже - по месту нахождения плательщика или по месту платежа. В день принятия векселя к протесту нотариус, не производя протеста, передает его плательщику с надписью по установленной форме на самом векселе о получении причитающихся сумм. При получении отказа или неявки плательщика по вызову нотариуса составляется акт по установленной форме о протесте в неакцепте или неплатеже, делаются соответствующая запись в реестре и отметка об этом на векселе. При неизвестности места нахождения плательщика протест совершается без предъявления требования с отметкой об этом в акте, о протесте и реестре для регистрации нотариальных действий. Опротестованный вексель выдается векселедержателю или уполномоченному им лицу.
После совершения нотариусом протеста векселя в неакцепте или неплатеже векселедержатель может обращаться за выдачей судебного приказа. Таким образом, обращаясь к нотариусу за получением вексельного протеста, векселедержатель может в большинстве случаев избежать длительного судебного разбирательства.
Требования хозяйственной практики привели к краткой и сжатой форме индоссамента. Те же причины обусловили появление двух типов передаточных надписей: собственно передаточную надпись (именную и бланковую), по которой документ переходит в собственность, и препоручительную, заменяющую собой доверенность на совершение определенных действий, связанных с получением платежа.
Именная передаточная надпись содержит наименование нового приобретателя векселя, выполненное по тем же правилам, что и при составлении, и с теми же последствиями. Бланковая надпись наименования не содержит и состоит из одной лишь подписи индоссанта.
При бланковой надписи обращение векселя упрощается, переход его из рук в руки происходит по принципам вещного права, как любого движимого имущества. Лица, которые побывали владельцами векселя с бланком, то есть не запечатленные на нем, не несут по вексельному праву никакой ответственности, ответственность может возникнуть лишь по общегражданским основаниям. Таким образом, вексель приобретает характер бумаги на предъявителя. Бланковую надпись любой держатель может превратить в именную, вписав свое наименование или другого лица. Наоборот, именную надпись нельзя превратить в бланковую.
Смысл передаточной надписи состоит в выполнении двух функций. Первая заключается в передаче документа в собственность другому лицу. Это лицо становится самостоятельным вексельным кредитором, как если бы оно являлось первым векселеприобретателем. Эти его права вытекают только из самого документа и из законного им владения. Последнее означает, что очередной векселедержатель основывает свое право на вексель, во-первых, на непрерывном ряде индоссаментов (в т.ч. бланковых), а во-вторых, на добросовестном приобретении документа.
Зачеркивание передаточной надписи нарушает их непрерывный ряд, и тогда законным векселедержателем становится тот, кто завершает непрерывный ряд, начиная от первого приобретателя. Индоссант не обязан удостоверяться в подлинности подписей на векселе. Добросовестность же приобретения им документа подразумевается, пока не доказано обратное (презумпция добросовестности).
Вторая функция индоссамента - гарантийная. Поскольку индоссанты несут солидарную ответственность перед векселедержателем за платеж, будучи в этом самостоятельны и независимы друг от друга, их присутствие в векселе служит признаком его надежности.
Индоссант отвечает за акцепт и платеж, однако может оговорить снятие с себя этой ответственности, освободиться от второй функции. Это достигается помещением в индоссамент безоборотной оговорки: «Платите приказу такого-то без оборота на нас». Однако такая безоборотная надпись может вызвать сомнения у последующих приобретателей. Поэтому лучше было для индоссанта, желающего снять с себя ответственность, приобрести вексель по бланковой передаточной надписи.
Другими возможными оговорками в передаточной надписи могут являться
- - назначение посредников;
- - уменьшение срока для предъявления векселя;
- - исключение протеста («оборот без издержек»).
По своим последствиям и процедуре передача векселя по индоссаменту существенно отличается от общегражданской правопередачи (цессии). Руководствуясь гл. 24 ГК РФ, эти различия можно свести к следующим:
- 1. Цессия - двусторонний договор, индоссамент - односторонний формальный акт. По индоссаменту передается сам вексель, а при цессии - права, вытекающие из обязательства.
- 2. Приобретение права при индоссаменте основывается на самом векселе, но не на правах индоссанта, и, следовательно, приобретенное право имеет самостоятельный характер, при цессии оно вытекает исключительно из прав цедента.
- 3. При возникновении спора по цессии приходится доказывать передачу прав цессионарию в общегражданском порядке, при индоссаменте легитимация индоссата гораздо проще.
- 4. По индоссаменту передаются право в полном объеме, по цессии оно могут быть переданы и частично (например, на часть суммы). При передаче права требования против акцептанта или должника простого векселя, трассанта, индоссанта, цедент отвечает за подложность их подписей.
- 5. При цессии цедент отвечает лишь за существование, действительность права требования в данный момент, но не за то, что его удастся осуществить. Последнее - предмет отдельного соглашения. При индоссаменте действительность требования имеет меньшее значение (пусть даже вексель фальшивый), а вот за его доброкачественность индоссант отвечает, если только он не проставил безоборотную оговорку.
- 6. Поскольку права цессионария вытекают из прав цедента, первому могут быть противопоставлены все возражения, которые могли бы быть противопоставлены второму и, более того, всем предшествующим цедентам.
- 7. Цеденты не являются ответственными солидарно перед цессионарием.
- 8. Цедент может получить переданные права вновь лишь в результате новой цессии, а индоссант - просто получив вексель обратно.
- 9. Формально индоссамент проще, на него не требуется нотариальное заверение и дополнительный договор.
- 10. При индоссаменте передается вексель, а при цессии передача документа не имеет такого значения, поэтому необходимо известить должника, чего не требуется в первом случае (нет документа, нет и требования).
Векселедержатель может поручить получение платежа по векселю другому лицу. Это поручение оформляется посредством препоручительной надписи, то есть надписи, содержащей поручение, но не делающей указанное лицо собственником векселя. Обычно такой индоссамент выглядит так: «Для получения платежа (Доверяю получить) (На инкассо) такому-то». Тем самым доверенное лицо уполномочивается на совершение действий, связанных с получением платежа, без оформления доверенности.
Помимо индоссамента, выполняющего и гарантийную функцию, существует особо предназначенный для этой цели институт вексельного права - вексельное поручительство или аваль. Любое лицо, обладающее векселеспособностью, посредством аваля может поручиться за любое обязанное по векселю лицо, будь то главный должник или второстепенный. Причем как в части вексельной суммы, так и полностью. Такое обеспечение платежа по векселю называется авалем и дается просто подписью авалиста на стороне векселя, которая может сопровождаться словами: «Считать за аваль». Помимо самого векселя, аваль может быть дан на добавочном листе и даже на отдельном листе, это допустимое отступление действующего Положения о переводном и простом векселе от ЕВЗ (см. ст. 4 Приложения №2 Конвенции о ЕВЗ). В последнем случае должно быть указано место выдачи аваля. Также следует указать реквизиты векселя и, возможно, вневексельные реквизиты, позволяющие однозначно отождествить документ. Аваль может находиться и на копии или каком-либо экземпляре векселя, отсутствуя на первом. Аваль может быть дан в любой момент времени, как до истечения срока векселя, так и после. Местоположение аваля для этой цели роли не играет, за кого из должников дан аваль, следует только из содержания этой надписи.
Отвечает авалист по векселю так же, как и лицо, за которое дан аваль. Авалист не может предъявить вексельному кредитору возражения, которые мог бы выставить должник.
Бывает целесообразным вместо явного вексельного поручительства прибегнуть к так называемому скрытому поручительству, а именно, выступить в качестве одного из векселедателей или первого векселеприобретателя. В последнем случае вексель просто остается у векселедателя с бланком ремитента. Таким образом, истинный характер отношений векселедателя и поручителя остается скрытым, но в векселе появляется еще одно обязанное лицо. Другое соображение состоит в том, что поручителю не всегда удобно быть в положении плательщика.
При передаче векселя третьему лицу передается как сам вексель, так и права по нему. Передача векселя осуществляется на основании акта передачи, который составляется и подписывается обеими сторонами сделки. Права по векселю передаются путем совершения на нем передаточной надписи - индоссамента, выполняемой на оборотной стороне векселя или на добавочном листе (аллонже), если в результате большого количества передаточных надписей возникает нехватка места.Возможность передачи векселя с помощью индоссамента увеличивает обращаемость векселя и добавляет к выполняемой им функции средства расчетов функцию средства погашения взаимных долговых обязательств.
Лицо, передающее вексель по индоссаменту, называется индоссантом, лицо, получающее вексель по индоссаменту, - индоссатом (индоссатором). Действие по передаче векселя называется индоссированием (индоссацией). Закон не ограничивает круглий, которым может передаваться вексель, но при этом частичный индоссамент недействителен. Существуют следующие виды индоссаментов:
- полный (именной) индоссамент - когда держатель векселя ставит на обороте свою подпись и указывает наименование лица, которому передается право получения денег по векселю;
- бланковый индоссамент - держатель векселя ставит на обороте только свою подпись; в результате чего вексель становится предъявительским документом. Если индоссамент
- бланковый, то векселедержатель получает следующие права: заполнить бланк или своим именем, или именем другого лица; индоссировать в свою очередь вексель посредством бланка или на имя другого лица; передать вексель другому лицу, не заполняя бланка и не совершая индоссамента;
- безоборотный индоссамент - если держатель векселя хочет исключить ответственность за платеж по векселю, то в тексте индоссамента он использует слова «без оборота на меня».
- препоручительный индоссамент - состоит в передаче векселя на инкассо банку с поручением получить по нему платеж от плательщика и обеспечить выполнение всех обязательств по векселю. Он имеет форму именного индоссамента с пометкой «на инкассо». При инкассировании векселей банк не отвечает за платеж и не несет никакого риска, так как он должен лишь выполнить поручение фирмы-клиента: в срок представить вексель плательщику, получить означенную в нем сумму и передать ее клиенту;
- залоговый индоссамент - имеет форму именного индоссамента с пометкой «в залог». Применяется при передаче банку в залог векселей в качестве обеспечения предоставленного им кредита. Векселя принимаются в этом случае в обеспечение не на полную стоимость, а на 60-70% их суммы или меньше, в зависимости от качества векселя. В отличие от препоручительного индоссамента, банк при определенных условиях имеет право удержать часть суммы платежа по векселю в случае, если фирма-клиент не выполняет обязательств по кредиту.
Вексель не может быть индоссирован в том случае, если в векселе в строке, определяющей, приказу кого передается вексель (на лицевой стороне), проставлено «не приказу» или если вексель уже был опротестован.
Еще по теме КАКИМ ОБРАЗОМ ОСУЩЕСТВЛЯЕТСЯ ПЕРЕДАЧА ВЕКСЕЛЯ?:
- КАКИМ ОБРАЗОМ ОСУЩЕСТВЛЯЕТСЯ УПРАВЛЕНИЕ ДЕНЕЖНЫМИ СРЕДСТВАМИ?
- КАКИМ ОБРАЗОМ ОСУЩЕСТВЛЯЕТСЯ ФОРМИРОВАНИЕ ОБОРОТНЫХ СРЕДСТВ?
- КАКИМ ОБРАЗОМ ОСУЩЕСТВЛЯЕТСЯ ОПЕРАТИВНОЕ ФИНАНСОВОЕ ПЛАНИРОВАНИЕ?
Передача векселя. Передача векселя как простого, так и переводного от одного векселедержателя другому совершается путем проставления на нем законным векселедержателем специальной надписи - индоссамента, содержащей слова «платите приказу такого-то» или равносильную формулировку.
Лицо, индоссировавшее (передавшее) вексель, называется индоссант, а лицо, его получившее таким образом, - индоссат.
Исторически эти записи проставлялись на оборотной стороне векселя - отсюда название «индоссамент», происходящее от латинского «на спине». В случае, когда таких записей оказывается слишком много, они могут быть продолжены на специальном листе - аллонже, прикрепляемом к векселю.
В результате последовательных индоссирований векселя на нем возникает цепочка записей, начинающаяся с векселедателя, указывающего первого векселедержателя, и перечисляющая в последовательном порядке всех временных держателей векселя. Каждый предыдущий векселедержатель называет следующего, удостоверяя это своей подписью. На основании непрерывности этой цепочки делается вывод о законности приобретения векселя.
Другой функцией цепочки индоссаментов является повышение надежности платежа последнему векселедержателю. Все индоссанты векселя являются ответственными по векселю лицами, причем, выполнив платеж по векселю, индоссант вправе предъявить иск векселедателю или плательщику.
В некоторых случаях векселедержатель не желает оказаться обязанным по векселю после его передачи. В этом случае он совершает на векселе оговорку (дополнительное условие, допускаемое законодательством к включению в текст векселя) «без оборота на меня», которая означает, что он отказывается признавать себя должным по векселю в случае неплатежа основным плательщиком. Это, конечно, снижает надежность векселя.
То же происходит, если кто-то приобретает вексель с так называемым бланковым индоссаментом. Бланковый индоссамент выдается так же, как и обычный, но индоссант не указывает имени следующего векселедержателя (по закону достаточно лишь поставить свою подпись). Векселедержатель, получивший вексель с бланковым индоссаментом, может поступить одним из трех способов:
1) проставить в индоссамент свое имя, превратив бланковый индоссамент в простой;
2) проставить имя следующего векселедержателя (при передаче векселя);
3) передать вексель следующему векселедержателю в том же виде, т.е. с бланковым индоссаментом.
В последних двух случаях он устраняет всякий след того, что побывал векселедержателем. Но в любом случае непрерывность цепочки индоссаментов не нарушается.
В случае отказа от платежа по векселю векселедержатель может предъявить в суде иск к векселедателю (акцептанту по переводному векселю). Перед подачей иска векселедержатель должен обязательно совершить протест - официально подтвердить у нотариуса факт отказа в акцепте или платеже по векселю. Протест векселя оформляется составлением акта протеста. Опротестованные векселя не принимаются банками к учету и в обеспечение выдаваемых кредитов, не могут служить средством платежа.
Акт протеста с приложенным опротестованным векселем является основанием для взыскания суммы платежа по векселю в судебном порядке. Если на векселе были сделаны индоссаменты, векселедержатель может предъявить иск к любому индоссанту (регресс). В зависимости от характера ответственности участников векселя для предъявления иска устанавливаются сроки вексельной давности: к акцептанту переводного векселя - три года; к векселедателю простого векселя или индоссанту переводного векселя - один год; для исковых требований индоссантов друг к другу - шесть месяцев.
Векселедатель может путем включения в вексель оговорки «без протеста» или «оборот без издержек» запретить держателю протестовать вексель, в случае же протеста при этом все затраты, связанные с протестом векселя, ложатся на векселедержателя.
Очередной индоссант может прервать обращение векселя, сделав при индоссировании оговорку «не приказу», запрещающую следующему векселедержателю индоссировать вексель. Вексель с такой отметкой называется ректа-векселем. Если такая оговорка совершена индоссантом, он освобождается от ответственности перед всеми лицами, которым вексель может быть впоследствии индоссирован. Если же ее совершил векселедатель, то вексель становится именным и может быть предъявлен к оплате только тем лицом, которому он был выдан.
Следует, однако, отметить, что в этом случае векселедержатель может уступить свои права другому лицу посредством цессии - юридически оформленной уступки права требования.
Эта процедура существенно сложнее индоссирования и включает в себя уведомление должника о перемене кредитора (векселедержателя) и другие юридические формальности. Собственно, сам механизм индоссамента был выработан с целью упрощения передачи по сравнению с процедурой цессии.
Учет векселя. Векселедержатель может, не дожидаясь наступления срока платежа передать банку все права на вексель, получив вексельную сумму, уменьшенную на некоторую величину. Такая операция называется учетом векселя.
Учет векселя - покупка векселя банком до наступления срока платежа.
При учете векселя банк выкупает вексель с дисконтом (учетный процент, учетная ставка), который и формирует прибыль банка от таких операций. При подобных операциях банки зачастую вносят в договор условие, что в случае отказа плательщика оплатить вексель он возвращается клиенту с удержанием с последнего как суммы, выплаченной при выкупе у него векселя, так и неполученной прибыли банка от этой операции. Как правило, к учету принимаются только высоконадежные векселя. Кроме того, процедуру учета векселей банками регулирует Центральный банк РФ, разрабатывающий требования, которым должны соответствовать учитываемые векселя.
Домицилирование векселя. Плательщик по векселю может поручить осуществить платеж по векселю третьему лицу, которого именуют в этом случае домицилиатом.
Домицилированный вексель - вексель, содержащий проставляемую векселедателем оговорку о том, что он подлежит оплате третьим лицом (домицилиатом) в месте жительства плательщика или в другом месте.
Домицилированный вексель предъявляется к оплате домицилиату, который не является ответственным по векселю лицом, а лишь своевременно оплачивает вексель за счет плательщика, предоставившего в его распоряжение необходимые средства. Обычно в качестве домицилиата указывается банк, у которого необходимо предварительно получить согласие.
Необходимо отметить существование разницы между домицилиатом и домицилем. Назначение банка домицилем не означает, что он и платит. Это означает просто нахождение плательщика в срок платежа в месте платежа (офисе банка).
Домициль - место платежа, отличное от места жительства или места нахождения плательщика по векселю.
При назначении банка местом платежа (домицилием) необходимо также назначить его лицом, которое оплатит вексель (домицилиатом).
Аваль. Вексель может быть гарантирован третьим лицом, для чего ему достаточно расписаться на векселе. Такая гарантия называется аваль, а лицо, проставившее аваль, - авалист.
Аваль - выданная третьей стороной (авалистом) гарантия платежа по векселю (вексельное поручительство).
Авалист может гарантировать как всю сумму, так и часть ее, он может выдать гарантию за любое лицо, обязанное по векселю (векселедателя, плательщика, индоссанта).
Утрата векселем вексельной силы. Чаще всего вексель теряет свою силу вследствие отсутствия каких-либо обязательных реквизитов или невозможности их прочтения. Любые повреждения бланка векселя можно разделить на те, которые затрагивают содержание реквизитов векселя, и те, которые не мешают четкому и однозначному прочтению этих реквизитов. Общее правило таково: если повреждение векселя не позволяет четко и однозначно прочитать содержание обязательного реквизита векселя, то этот вексель теряет свою силу.
Вексель теряет свою силу, если:
Отсутствуют обязательные реквизиты векселя;
В вексельной метке вырезана хоть одна буква;
Вексель разорван (разрезан) на части и склеен;
Отсутствует часть любого вексельного реквизита, влияющая на исполнение должниками своего обязательства;
Вексель залит краской, чернилами, маслом, обожжен, подвергнут воздействию химических реактивов, что привело к невозможности однозначного определения содержания вексельных реквизитов;
Имеются повреждения вексельных реквизитов умышленного характера (подчистка, вымарывание, вытравливание и пр.).
Вексель сохраняет силу:
Если сохранены все обязательные и дополнительные реквизиты;
При наличии подклеенных оторванных кусков, если оторванные части безусловно принадлежат данному векселю;
Противники отнесения такого векселя к предъявительским ценным бумагам полагают, что способ передачи не может быть положен в основу классификации ценных бумаг, В частности, применительно к случаю с векселем с бланковым индоссаментом потому, что "бланковое индоссирование векселя предоставляет векселедержателю - полномочия, которыми не обладает держатель бумаги на предъявителя". В основу же классификации ценных бумаг, по их мнению, должен быть положен способ легитимации держателя. Предъявительская бумага характеризуется тем, что для легитимации держателя в качестве субъекта соответствующего права достаточно одного только предъявления ценной бумаги. Ордерные же ценные бумаги характеризуются тем, что держатель ценной бумаги должен быть легитимирован как предъявлением ценной бумагу так и непрерывным рядом передаточных надписей .
С таким мнением нельзя согласиться. Во-первых, законного векселедержателя легитимирует не только, а иногда и не столько непрерывный ряд индоссаментов. Лицо, у которого находиться вексель, может рассматриваться как законный держатель векселя, если оно основывает свое право не только на непрерывном ряде индоссаментов, но и договоров об уступке требования, а также документов, подтверждающих переход прав по векселю в силу закона.
2.2 Передача векселя в порядке общегражданской уступки права
Наряду со специальными правилами передачи векселя, которые характеризуются специальной формой и последствиями и установлены для передачи ордерных ценных бумаг, передача векселя может осуществляться также по правилам общегражданской уступки права (требования).
Вексель передается в порядке общегражданской уступки права (требования) в следующих случаях (каждый из которых имеет отличия по целям, форме и последствиям): 1) в силу условия самого вексельного обязательства - вексель "не приказу" (статья 11 Положения о переводном и простом векселе 1937 г.). Основание для такой передачи в этом случае - волеизъявление векселедателя; 2) вексель передается по индоссаменту, однако считается переданным с последствиями обыкновенной цессии (статья 20 Положения о переводном и простом векселе 1937 г.); 3) в порядке наследственного правопреемства; 4) в процессе реорганизации юридического лица; 5) в процессе реализации арестованного имущества (как в случае административного ареста, так и ареста, налагаемого судебным приставом - исполнителем в процессе исполнительного производства), (это же относится и к случаю продажи имущества ликвидируемого юридического лица (пункт 3 статьи 63 ГК); 6) по решению суда о переводе прав на другое лицо. Представляется, что возможны и иные случаи передачи векселя в порядке общегражданской уступки права (требования).
Вексель "не приказу" ("обыкновенная цессия"). Статьей 11 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. установлено, что "если векселедатель поместил в переводном векселе слова "не приказу" или какое - либо равнозначащее выражение, которые в литературе еще именуются ректа - оговоркой, то документ может быть передан, лишь с соблюдением формы и последствиями обыкновенной цессии".
По мнению ряда авторов (А. А. Вишневский), такой способ передачи является исключением из нормального порядка передачи; передача в порядке цессии лежит в значительной части за пределами собственно вексельного права, регулируется общегражданскими нормами, а передача в порядке цессии в этом смысле не является вексельно - правовым институтом .
С таким мнением нельзя согласиться, поскольку решать, какой способ передачи конкретного векселя все-таки является нормальным, а какой - отклонением от нормального, должны сами участники вексельного правоотношения.
Включение такой оговорки означает невозможность передачи векселя по индоссаменту. При этом такой запрет распространяется на всех участники вексельного обязательства (настоящих и будущих). Передача векселей "не приказу" с соблюдением формы обыкновенной цессии является обязательным условием для признания уступки права, по таким векселям произошедшей. Такой вексель не подлежит индоссированию. Это положение является классическим в вексельном праве. Оно подкреплено также и судебной практикой.
Право включить в текст векселя оговорку "не приказу" Положение о переводном и простом векселе 1937 г. предоставляет только векселедержателю. На наш взгляд, пользоваться этим правом векселедатель вправе только до тех пор, пока вексель не перешел от векселедателя к первому векселедержателю. Никто из участников вексельного обязательства в последующем не вправе поместить на векселе такую оговорку, даже сам векселедатель, если на него был индоссирован вексель в процессе его обращения.
Статьей 15 Положение о переводном и простом векселе 1937 г. установлено правило, согласно которому индоссант вправе воспретить новый индоссамент. Некоторыми авторами это расценивается как право индоссамента наряду с векселедателем включать в вексель ректа - оговорку. Например» Л.Ю. Добрынина полагает, что "ректа - оговорка может быть помещена в любой момент и в ордерном векселе" .
С этим невозможно согласиться. Буквальный анализ статей 11 и 15 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. показывает, что эти статьи регулируют два принципиально отличных друг от друга случая. Статья 11 говорит о том, что документ с оговоркой "не приказу" "может быть передан лишь с соблюдением формы и последствиями обыкновенной цессии", статья же 15 говорит только о "воспрещении нового индоссамента", причем поставивший воспретительную оговорку индоссант только освобождается из числа солидарных должников перед лицами, которым вексель был в последующим индоссирован. Т.е. в первом случае вексель вообще не может индоссироваться во втором же случае он может индоссироваться .
В случае с векселями, в текст которых включена оговорка "не приказу" возникает проблема их статуса. Такие векселя по форме легитимации держателя и по форме передачи становятся именными ценными бумагами.
В соответствии со статьей 145 ГК именной ценной бумагой признается такая бумага, права по которой принадлежат прямо названному в ней лицу. Определение статьи 145 ГК не предполагает иных дополнительных способов легитимации кредитора по именной ценной бумаге. В этом смысле никоим образом нельзя согласиться с мнением В.А. Белова о том, что вексельный кредитор "легитимируется предъявлением векселя, своим тождеством с лицом, поименованным в векселе, и своим тождеством с лицом, поименованным в записях, ведущихся векселедателем"; и следует признать эту точку зрения не соответствующей действующему законодательству. Ближе к истине Е.А. Суханов, который указывает, что легитимация в случае с именной ценной бумагой только иногда может осуществляться путем определения тождества с "записями должника, обычно ведущимся в форме специальных книг или реестров" .
В настоящее время только для именных эмиссионных ценных бумаг требуется вести "записи". В институте эмиссионных именных ценных бумаг такие записи составляют систему ведения реестра владельцев именных ценных бумаг. А сама эмиссионная именная ценная бумага определяется статьей 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" как такая бумага, информация о которой должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельце.
Представляется, что систему регистрации прав, которая существует для эмиссионных именных ценных бумаг необходимо распространить и на именные векселя. Это позволит более полно обеспечивать интересы, как вексельного кредитора, так и вексельного должника, В частности, можно было бы обязать вести специальные вексельные реестры.
В литературе в связи с этим уже отмечалось, что основная проблема цессионного права заключается в защите прав должника (проблема конкурирующих цессионариев, в случае неоднократной уступки права). В вексельном праве эта проблема может быть решена путем внесения соответствующих дополнений (статьи) в Федеральный закон "О переводном и простом векселе".
С юридико-технической стороны возможны две формы уступки права (требования) векселя "не приказу". Первая форма, когда уступка такого документа оформляется непосредственно на самом векселе (если точнее, то на его оборотной стороне). Аналог этого в настоящее время существует в институте депозитных и сберегательных сертификатов . Вторая форма, когда "обыкновенная цессия" оформляется в форме одного документа, отдельного от самого бланка векселя.
Последствия передачи векселя "не приказу" устанавливает сама статья 11 Положения о переводном и простом векселе, в которой указывается, что вексель "не приказу" передается с последствиями обыкновенной цессии, которые установлены общими положениями цессионного права, закрепленными главой 24 IX. Первым последствием помещения такой оговорка является то, что вексель не может быть индоссирован.
Передающее такой вексель лицо (цедент) отвечает перед приобретающим право новым кредитором (цессионарием) за недействительность уступленного права как оспоримую, так и ничтожную. Однако, и в этом коренное отличие от института индоссамента, цедент не отвечает за неисполнение вексельного обязательства ни одним из вексельных должников (статья 390 ГК). Таким образом, с момента перехода права на такой вексель все проблемы исполнения обязательства лежат на цессионарии.
Как неоднократно указывалось в литературе, вексельная сделка является сделкой абстрактной. Практически это означает, что в самом векселе мы не увидим указание на основание его выдачи, то есть причину по которой данный, конкретный держатель векселя получил право требовать уплаты вексельного долга. Это отнюдь не означает, что такое основание отсутсвует вовсе. На этот факт в свое время указала Л.А. Новоселова (см. Анализ и комментарии постановлений Пленума и обзоров Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации", вып.2, 2007) – «вексель может быть передан в подтверждение обязанности возвратить сумму займа, в качестве средства оформления коммерческого кредита, в качестве дара и т.д». Абстрактность векселя теснейшим образом связана с другим его свойством – публичной достоверностью. Названное свойство присуще большинству ценных бумаг и заключается оно в том, что участники правоотношения по ценной бумаге (в рассматриваемом случае это: векселедатель, векселедержатель, индоссанты и др.) могут целиком довериться формальным реквизитам бумаги, не принимая во внимание других обстоятельств ("Гражданское право: Учебник", том 1; под ред. Е.А. Суханова; 2008). Только дефект формы (отсутствие обязательных реквизитов) бумаги влечет ее ничтожность и как следствие недействительность выраженного в ней права (п.2 ст.144 Гражданского кодекса РФ, далее ГК РФ). В таком случае векселедержатель, предъявляя требование об исполнении вексельного обязательства, которое основано на документе, не отвечающем требованиям к форме и наличию реквизитов, не сможет получить законного удовлетворения, в том числе и в судебном порядке, что, однако, не лишает его права предъявить самостоятельный иск, основанный на общих нормах гражданского законодательства об обязательствах (см.п.3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 33, Пленума ВАС РФ N 14 от 04.12.2000 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей", далее Постановление 33/14). Таким образом, добросовестный держатель векселя, получая в свое распоряжение бумагу, прежде всего должен обратить внимание на наличие предусмотренных законом (для векселя это прежде всего Положение о переводном и простом векселе (введ.в действие Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341, далее Положение)) обязательных реквизитов векселя (ст.1, ст.75 Положения). Также держатель векселя (лицо тем или иным образом указанное в векселе), в соответствии с законом (п.1 ст.142 ГК РФ), для осуществления своего права должен представить (предъявить), принадлежащую ему бумагу обязанному (обязанным) по ней лицам. Итак, право требовать исполнения вексельного обязательства принадлежит первому векселедержателю, имя (наименование) которого указывается в векселе в качестве обязательного реквизита (п.7 Постановления 33/14). Однако названный первый векселедержатель может принадлежащее ему право другому лицу. Вексель является ордерной (приказной) ценной бумагой и права по такой бумаге могут быть переданы посредством индоссамента (так называемой передаточной надписи, совершенной на самом векселе или добавочном листе; см.п.11 Положения, п.3 ст.146, п.3 ст.389 ГК РФ). Лицо, учиняющее индоссамент (передающее право) называется индоссантом, лицо, которое право приобретает, именуется индоссатом. Заметим, что индоссамент переносит все права, вытекающие из векселя (ст.14 Положения). Определяющим моментом в вопросе передачи по векселю прав считаем объем ответственности передающего права лица, т.е.индоссанта. Индоссант в отличие от цедента (того, кто передает права общегражданским порядком – по сделке уступки права требования (цессии) – см.ст.382,390 ГК РФ) несет ответственность не только за существование права, но и за его осуществление (ст.15 Положения, п.3 ст.146 ГК РФ). Таким образом, индоссант становится обязанным по векселю с момента передачи индоссированного им векселя индоссату - последующему держателю (см.Постановление ФАС МО от 14.04.2006, 07.04.2006 N КГ-А40/2647-06-1,2). Более того, все индоссанты являются солидарно обязанными перед векселедержателем (ст.47 Положения). Практически это означает, что вексельный кредитор имеет право предъявить требование об оплате векселя к любому из индоссантов наравне с векселедателем (акцептантом в переводном векселе), не соблюдая при этом последовательность, в которой они обязались. В то же время Положением индоссанту предоставлена возможность освободить себя от ответственности (ст.15 Положения) путем включения в вексель определенных оговорок (например «без оборота на меня» и т.п.). В указанном случае индоссант будет отвечать лишь за действительность переданного по векселю требования. Такая оговорка фактически освобождает индоссанта от ответственности за неисполнение обязательств по векселю (п.16 Постановления 33/14). Все остальные индоссанты, не включившие подобные оговорки, несут ответственность в порядке описанном нами выше. Также индоссант может воспретить новый индоссамент, посредством помещения в вексель оговорок такого рода как платите только такому-то лицу", "платите такому-то, но не его приказу", "такому-то без права индоссирования", "передача только в общегражданском порядке" и иных равнозначных выражений. Такие оговорки освобождают индоссанта от ответственности по векселю перед всеми последующими векселедержателями, кроме, однако, того лица, которому он непосредственно передал вексель (п.16 Постановления 33/14). Однако следует отличать вышеописанные способы ограничения вексельной ответственности индоссанта от возможности векселедателя «превратить» вексель из ордерной в именную ценную бумагу с соответствующим изменением объема ответственности по бумаге. Так, если векселедатель поместил в переводном векселе слова "не приказу" или какое-либо иное равнозначащее выражение, (например - "платите такому-то, но не его приказу", "без права индоссирования"- см.п.8 Постановления 33/14) то документ может быть передан лишь с соблюдением формы и с последствиями обыкновенной цессии. Это означает, что передача прав по такой бумаге, влечет для передающего лица наступление ответственности лишь за недействительность передаваемого требования, но отнюдь не за его неисполнение (см.ст.390 ГК РФ). В этом случае, если кто-либо учинит на векселе индоссамент, данная передаточная надпись не будет нести каких-либо правовых последствий (п.7 Информационного Письма Президиума ВАС РФ от 25.07.1997 N 18) предусмотренных вексельным законодательством (солидарную ответственность вексельных индоссантов, например), а для лиц передающих права по такой бумаге возможно лишь наступление общегражданской ответственности (см.ст.382, 390 ГК РФ). Таким образом, вексельное право, постулируя вексель как строго формальный документ, позволяет с помощью включения в вексель определенных фраз и выражений устанавливать определенные правовые режимы взаимодействия (освобождение или ограничение ответственности) участников вексельных правоотношений. Также как и предложение (обещание) об уплате индоссамент должен быть простым и ничем не обусловленным (ст.12 Положения). При этом подпись индоссанта должна быть собственноручной (см.п.6 Постановления 33/14) Указанное обстоятельство имеет существенное значение для определения (идентификации) конкретного лица к которому вексельный кредитор может предъявить свои требования. В соответствии с Положением индоссамент может не содержать указания лица, в пользу которого он сделан, или он может состоять из одной подписи индоссанта. В этом последнем случае индоссамент носит название бланкового. Положение определяет, что для того, чтобы бланковый индоссамент имел силу, он должен быть написан на обороте переводного векселя или на добавочном листе (ст.13 Положения). Если индоссамент бланковый, то векселедержатель может: - заполнить бланк или своим именем, или именем какого-либо другого лица; - индоссировать, в свою очередь, вексель посредством бланка или на имя какого-либо другого лица; - передать вексель третьему лицу, не заполняя бланка и не совершая индоссамента. (ст.14 Положения) В последнем случае для передачи прав по векселю достаточно просто вручить вексель индоссату. Поэтому как указывается в п.9 Постановления N 33/14 если последний индоссамент является бланковым, то в качестве законного векселедержателя рассматривается лицо, у которого вексель фактически находится, и данное лицо вправе осуществлять все права по векселю, в том числе и требовать платежа (см. Постановление 6-го арбитражного апелляционного суда от 14.10.2011 N 06АП-3785/2011). Вместе с тем, необходимо отметить, что, в случае, если какое-либо лицо, приобретшее вексель по бланковому индоссаменту передало бумагу иному лицу просто вручив тому вексель (п.3 ст.13 Положения) – не обозначив, таким образом, себя никаким способом, указанное лицо не несет ответственности по переданной бумаге по причине отсутствия легитимации права указанного лица на данный вексель (см.Постановление ФАС СЗО от 07.07.1999 по делу N А05-346/99-16/17) В завершении скажем несколько слов о правах векселедержателя (вексельного кредитора). Итак, лицо, у которого находится вексель, рассматривается как законный векселедержатель, если оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов, даже если последний индоссамент является бланковым. При этом зачеркнутые индоссаменты считаются ненаписанными (п.16 Положения). Вексельному кредитору, таким образом, необходимо проверять именно последовательный ряд индоссаментов и обращать внимание, на то, чтобы каждый предыдущий индоссат являлся последующим индоссантом. Месторасположение передаточных надписей на векселе или на добавочном листе и даты их совершения (если они имеются) для целей определения непрерывности индоссаментов во внимание не принимаются При этом если последний индоссамент является бланковым, то в качестве законного векселедержателя рассматривается лицо, у которого вексель фактически находится; данное лицо вправе осуществлять все права по векселю, в том числе и право требовать платежа (п.9 Постановления 33/14). Итак, при рассмотрении вопросов, касающихся передачи прав по векселю, мы обратили внимание лишь на основные (на наш взгляд) моменты заявленной темы. Учитывая обширность темы и сложность поставленных вопросов, полагаем возможным вернуться к рассмотрению перечисленных вопросов позднее. Сергей Ратушный, эксперт Первого Дома Консалтинга "Что делать Консалт".
