Исключительное право на результат интеллектуальной (творческой) деятельности своей основной функцией имеет обеспечение вовлечения объекта в экономический оборот. В средневековой Европе исторически первой формой охраны имущественных интересов в отношении результатов творчества выступали индивидуальные привилегии, дарованные государями как разрешение осуществлять определенную деятельность. Отход от системы привилегий наметился в конце XVII века, когда в результате достижений научно-технического прогресса использование интеллектуальных продуктов становится все более интенсивным, «поэтому закрепление юридической монополии на использование результатов творчества было обусловлено прежде всего потребностями развития экономического оборота».

Вполне естественным и закономерным путем стало конструирование субъективных прав на результаты интеллектуальной деятельности по известной модели права собственности. В законодательствах государств появляются термины «литературная собственность» и «промышленная собственность», а в цивилистике активно обосновывается проприетарная теория прав на результаты интеллектуальной деятельности . В авторском праве «признание права собственности на произведение выводилось либо из рассмотрения в качестве объекта авторского права материального блага (рукописи, манускрипта) (Лабуле), либо обосновывалось необходимостью расширения круга объектов права собственности путем включения в их число нематериальных объектов («бестелесных вещей», в том числе авторских прав и прав требования) и придания таким образом режиму права собственности универсального характера (Вагнер, Дэлланд)». В науке патентного права XIX века одни последователи проприетарной теории относили права изобретателя к праву собственности, опираясь на то обстоятельство, что и вещи материального мира, и результаты интеллектуальной деятельности создаются в процессе труда. «Доказав такое, в сущности безобидное положение, авторы данной категории… говорят: значит все то, что является продуктом труда, есть собственность лица трудившегося». Другие усматривали аналогию права изобретателя с правом собственности в сходстве прав или обязанностей собственника и изобретателя.

Появление проприетарной теории прав на результаты интеллектуальной деятельности (теории интеллектуальной собственности) - процесс исторически закономерный и обусловленный определенными причинами:

Во-первых, экономическая цель и функции права собственности и прав на результаты интеллектуальной деятельности совпадают: обеспечение вовлечения объекта в экономический оборот;

Во-вторых, как отмечается, «важным было и влияние принципа «юридической экономии»: прежде чем создать новый институт права, лучше попробовать использовать уже существующий»;

В-третьих, немалую роль в этом процессе сыграли идеологические предпосылки. Проприетарный подход к объяснению юридической природы прав на творческие результаты отвечал идеям философов эпохи Просвещения (Вольтер, Дидро, Русо) о праве собственности как неотъемлемом, естественном праве человека.

В ХХ веке в России и до настоящего времени концепция интеллектуальной собственности имеет значительное число сторонников. В этот период основной упор делается на доказывание аналогии в содержании права собственности и права интеллектуальной собственности: классическая «триада» правомочий собственника (владение, пользование и распоряжение) в равной степени свойственна и собственности интеллектуальной. Объектом права предлагается считать не идеальное произведение или изобретение, а его материальный субстрат, «носитель». Формулируется вывод о необходимости «расширения» понятия собственности и выделения в его рамках двух видов собственности: вещной собственности и интеллектуальной собственности.

Альтернативой классической проприетарной теории стала теория бельгийского юриста Э. Пикар, он же предложил называть эти права «интеллектуальными правами». Согласно этой теории интеллектуальные права являются правами sui generis, находящимися вне классической триады вещных, обязательственных и личных прав.

Существовали и другие теории в объяснении природы прав на использование РИД:

1) договорная (контрактная) теория, согласно которой предоставление исключительного права на результат интеллектуальной деятельности следует рассматривать как индивидуальный договор между государством и автором (изобретателем).

2) персональная теория (теория личности), наиболее полно выраженная в работах О. Гирке, «исходит из того постулата, что право автора и изобретателя является не чем иным, как неразрывной частью его личности, результатом его творческой деятельности»

3) имматериальная теория И. Колера, согласно которой авторские и патентные права состоят из комбинации личных (моральных) и имущественных прав, они, к тому же, позитивны по своей направленности (обеспечивают возможность использовать объект правообладателю, а не запрещать его использование другим лицам).

В настоящее время в науке наибольшее распространение получила теория исключительных прав (распространено так же другое название - теория интеллектуальных прав). В основе теории лежит идея о нематериальном (идеальном) характере объекта, который может использоваться одновременно неограниченным числом лиц на неограниченной территории (в отличие от вещи, которая территориально ограничена физическими параметрами). Если вещь можно запереть на замок, оградить забором и т.п., то у обладателя идеи таких возможностей нет: как только идея становится известной, ограничить ее бесконтрольное использование самому правообладателю без специальной правовой поддержки практически не возможно. Ее положения легли в основу многих современных законодательств, термин «исключительные права» является легальным. Сторонники теории исключительных прав особое значение придают негативной стороне (запретительной функции) исключительного права, которая позволяет правообладателю устранять или «исключать» всех третьих лиц от использования объекта. Основные идеи теории исключительных прав легли в основу четвертой части ГК РФ.

Исключительные права не могут быть поставлены в один ряд с вещным правом собственности, оба вида субъективных гражданских прав имеют значительные отличия :

1) отличия по направленности (право собственности имеет преимущественно позитивную направленность - обеспечивает собственнику возможность владеть, пользоваться и распоряжаться вещью; исключительное право имеет преимущественно негативную направленность - «исключает», устраняет третьих лиц от использования объекта правообладателя);

2) различны основания и способы установления указанных прав (способы приобретения права собственности, например, находка, приобретение по давности владения и некоторые другие не применимы к исключительным правам);

3) исключительное право ограничено определенным в законе сроком (несмотря на то, что его объект физически существует неопределенное время), право собственности существует, пока существует его объект.

4) исключительное право имеет территориальный характер, т.е. действуют, как правило, только в пределах государства, где они приобретены или используются.

5) отличаются способы защиты указанных прав (понятно, например, что виндицировать произведение искусства или изобретение не представляется возможным);

7) Значительные отличия имеются в обязательственно-правовых институтах, опосредующих «динамику» отношений по поводу социальных благ (распоряжение исключительным право происходит в специальных обязательственных формах, отличных от договорных конструкций купли-продажи или аренды).

Признаки исключительных прав:

Абсолютный характер;

Имеют ярко выраженную негативную (запретительную) направленность (установлен запрет на использование объекта без согласия правообладателя);

Имущественный характер (обладают меновой стоимостью, оборотоспособны);

Территориальный характер (распространяют действие на территорию государства, в котором возникли, если иное не предусмотрено международными соглашениями);

Срочный характер (существуют в течение определенного срока, исключение составляет право на фирменное наименование);

Законодатель отказался от общей дефиниции исключительного права и охарактеризовал его через определенный набор признаков (ст. 1229 ГК РФ). В законе указаны следующие существенные особенности исключительного права:

1) исключительное право является единым (унитарным) по конструкции правом относительно своего объекта (в ст. 1229 ГК РФ термин «исключительное право» употребляется в единственном числе);

2) исключительное право включает в свое содержание два позитивных правомочия: использование объекта и распоряжение правом (п.1 ст. 1229 ГК РФ);

3) исключительное право предоставляет правообладателю правовые возможности, адресованные обязанным лицам: возможности разрешать или запрещать использование объекта (абз.2 п.1 ст.1229 ГК РФ). При этом установлен общий запрет на использование объекта без согласия правообладателя (абз.3 п.1 ст.1229 ГК РФ);

4) исключительное право может принадлежать как одному лицу, так и нескольким лицам совместно (п.3 ст.1229 ГК РФ);

5) исключительные права в прямо предусмотренных законом случаях устанавливаются как «квазиабсолютные» (п.4 ст.1229 ГК РФ);

6) исключительное право имеет установленные законом ограничения (п.5, абз.3 п.1 ст.1229 ГК РФ).

В научной литературе предлагается определение исключительных прав как особого вида имущественных прав, урегулированных гражданским законодательством, на результаты интеллектуальной и приравненной к ней деятельности, и представляющий собой легальную монополию для правообладателя, в соответствии с которой он вправе использовать самостоятельно, запрещать или разрешать другим лица использование такого результата в пределах, предусмотренных законом.

Исключительное право можно определить через указание на его содержание (состав правомочий). Согласно такому подходу исключительное право - это юридическое обеспечение возможностей правообладателя совершать определенные законом действия в отношении результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (объекта права) и самого исключительного права, и требовать от всех третьих лиц, которые имеют или могут иметь (в предусмотренных законом случаях - не имеют и не могут иметь) доступ к объекту права, воздерживаться от использования объекта права за исключением установленных законом случаев, и, в случаях прямо предусмотренных законом, от обладания им, а так же не препятствовать правообладателю осуществлять его право иным образом.

Какова их сущность, каковы их особенности, разновидности? Подобные вопросы часто встают перед людьми умственного труда и теми, чья работа связана с ними.

Понятие исключительных прав

Они касаются результата творческой работы (деятельности) или интеллектуальной. В законе содержится список объектов, считающихся интеллектуальной собственностью.

Некоторые из них:

• литературные произведения;
• фирменное наименование;
• компьютерные программы;
• результаты селекции.

Что такое исключительное право

Оно является частью интеллектуального права и кроме этого его можно оценить в деньгах.

Иногда с исключительными правами смешиваются и права неимущественного свойства, в частности, право следования. Неимущественный характер говорит о невозможности провести оценку права в деньгах и невозможности выразить его в материальном виде.

Исключительное право дает свободу распоряжаться результатами своего труда по собственному усмотрению, исключения и ограничения могут прописываться законом.

Обладатель исключительных прав может требовать возмещения ущерба, если объект прав был использован без его ведома или с нарушением порядка использования, выбранного владельцем прав.

Закон ограничивает волю обладателя в отношении исключительного права. Ограничение устанавливается исключительно федеральным законом.

Некоторые права могут относиться и к одному лицу и к нескольким. В частности, право на фирменное наименование. Каждый вправе на свое усмотрение распорядиться этим правом.

В соглашении о совместном использовании прав разрешается прописывать порядок действий, отличающийся от того, что есть в законе.

Исключительные права наравне с другим имуществом передают, дарят, продают, наследуют.

Существующие виды исключительных прав

В основном типология строится на законе, распределяется по видам объектов собственности, прав:

1. авторские или смежные с ними;
2. патентные;
3. на топологию микросхем;
4. на секреты производства;
5. на товарные знаки, обозначения предприятий, услуг, юридических лиц;
6. на единую технологию.

Несмотря на общность своей сущности, объекты интеллектуальных прав имеют особенности, которые и отличают варианты защиты исключительных прав на них.

В каждой из перечисленных категорий есть свои подвиды прав, их использование и защита имеет свои особенности.

Имеются особенности в процессе регистрации прав, длительности сроков действия, проведения сделок с ними.

На данный момент сформирована солидная судебная практика, помогающая уяснить положения закона и спрогнозировать те или иные действия или результат выбора того или иного варианта условия соглашения по использованию прав или дележа прибыли.

Автору любого объекта интеллектуальной собственности принадлежат исключительные права на результаты его труда. Что такое эти исключительные права? Какие они? Значит ли это, что только творец может обладать своим произведением или изделием? Подлежат ли передаче авторские права?

Постараемся ответить на поставленные вопросы.

Исключительные права

Исключительное право – комплекс имущественных, неимущественных и иных прав субъективных на объект интеллектуальной собственности (ст. 1229 ГК РФ).

Особенностью этого института является сохранение прав авторства на вещь у творца даже при отчуждении этой самой вещи иному лицу. Например, покупая книгу или картину, человек не может претендовать на то, чтобы называться творцом этих объектов, но права собственности на результат деятельности автора к покупателю безусловно переходят.

Права собственности и исключительные права – категории абсолютно разные. Право собственности предполагает полное господство хозяина над имуществом. Запрет на вмешательство других лиц носит в этом случае дополнительный характер. Если же речь идёт об исключительном праве, то исключение иных лиц от вмешательства в права автора – основа этой категории. Отсюда исключительное право и получило своё название – оно исключает или устраняет иные субъекты от господства над созданными автором объектами.

Исключительные права могут переходить в пользование другим лицам или отчуждаться.

В первом случае возникают исключительные права и неисключительные права. Исключительными обладает автор, неисключительными – тот, кому они переданы в пользование.

Если речь идёт об отчуждении прав, то имеется в виду полная передача объекта контрагенту со всеми правами на него, в том числе исключительными.

Такая сделка обычно сопровождается заключением договора. Анализ судебной практики (допустим, Постановление ВАС № 5816/11) свидетельствует о том, что даже на проектную документацию в сфере строительства всегда следует составлять отдельный договор на передачу авторских прав на объект, иначе никаких корректировок заказчик в проектную документацию вносить не сможет – только автор. Стоимость передачи исключительных прав оговаривается отдельно.

Возникновение и действие исключительных прав

1. Объекты селекционных достижений. Исключительные права на эти объекты позволяют автору беспрепятственно размножать, воспроизводить, продавать транспортировать и хранить выведенные семена или племенной материал. Права действуют 30 лет с момента госрегистрации.
2. Топологии интегральных микросхем. Автор вправе воспроизводить свою топологию, продавать, заключать сделки, где она является объектом, или беспрепятственно транспортировать. Исключительные права на этот объект появляются с началом использования топологии и принадлежат автору на протяжении 10 лет.
3. Ноу-хау. Данный объект не подлежит госрегистрации. Права на него действуют пока сохраняется секретность сведений, входящих в содержание ноу-хау. Компания, использующая в своей деятельности какую-либо конфиденциальную информацию, вправе распоряжаться ею любым дозволенным способом.
4. Средства индивидуализации. Все объекты, входящие в эту группу, кроме коммерческого обозначения, подлежат госрегистрации в специальных реестрах. Исключительные права появляются с момента подачи соответствующей заявки о регистрации в Роспатент. Срок их действия – 10-летний период. Передача исключительных прав подлежит госрегистрации.

О передаче исключительных прав на большинство объектов необходимо сообщать в Роспатент.

Предоставление исключительных прав иным лицам

Законодательством предусмотрена возможность автора передать исключительные права иным лицам (п. 3 ст. 1228 ГК РФ). Передача исключительных прав оформляется в виде договора или в других дозволенных формах.

1. Заключить договор об отчуждении исключительного права. Этот вариант передачи исключительных прав считается наиболее распространённым. В рамках соглашения могут отчуждаться практически все объекты, созданные благодаря интеллектуальной деятельности (исключение – некоторые средства индивидуализации, например, место происхождения продукта).

Договор об отчуждении исключительного права обладает такими особенностями:

• целью договора является передача прав автора иному лицу, которое получает возможность полностью распоряжаться переданным объектом пока действуют исключительные права;
• у автора могут сохраняться лишь личные неимущественные права (например, когда передаётся исключительное право на произведение, его творец всё равно имеет право считаться автором);
• к приобретателю переходят договорные обязательства в рамках лицензионных соглашений, заключённых ранее правообладателем;
• приобретатель получает все имущественные права в отношении передаваемого объекта;
• приобретатель получает неограниченное право распоряжения объектом (обременения могут быть основаны лишь на лицензионных соглашениях).

Госрегистрация договоров обязательна для отчуждения:

• объектов патентного права;
• средств индивидуализации;
• топологий, баз данных и программного обеспечения (если они были ранее зарегистрированы в Роспатенте).

Процедура регистрации описана в Постановлении Правительства РФ № 1416.

1. Заключить лицензионный договор. Речь идёт о продаже исключительных прав для их использования в деятельности иных лиц. При этом абсолютные права на объект не передаются, автор остаётся полноценным собственником своего творения.

Особенности договора:

• использование объекта в пределах, предусмотренных соглашением;
• государственная регистрация для договоров, в которых речь идёт о передаче объектов, подлежащих патентованию;
• может заключаться лицензиаром с неограниченным количеством лиц;
• срок, на который заключается соглашение, не может быть более длительным, чем период действия патента или специального свидетельства;
• при передаче исключительного права другом лицензиару, соглашение не теряет законной силы.

Существует несколько разновидностей лицензионных договоров. Наиболее распространённым считается договор коммерческой концессии, в котором в использование передаётся не один объект, а несколько. Например, и товарный знак, и ноу-хау.

1. Передать исключительные права в залог. Залог исключительных прав возможен только в отношении прав, подлежащих отчуждению. То есть, заложить личное неимущественное право нельзя. Залоговым договором устанавливается запрет на отчуждение прав залогодателем иным лицам без разрешения залогодержателя.

Взыскание на залоговое имущество осуществляется по общим правилам залоговых правоотношений – как в судебном, так и во внесудебном порядке.

Также переход исключительных прав практикуется и без договора. Допустим, когда исключительные права переходят по наследству или передаются вследствие правопреемства при реорганизации юрлиц и т.д. Если права переходят к правопреемнику в отношении объектов, на которые выдан патент или специальное свидетельство, то этот переход прав подлежит также госрегистрации.

Исключительное право представляет собой обеспеченную законом меру возможного поведения управомоченного лица (правообладателя) в отношении и по поводу результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, обусловленную обязанностями других лиц по запрету использования соответствующих объектов без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Исключительное право является основным интеллектуальным правом, гарантирующим его обладателю возможность использовать объект этого права по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Это «внутренняя» составляющая исключительного права, обращенная на самого правообладателя, к его собственным возможностям использования объекта исключительного права.

Усмотрение обладателя исключительного права означает, что использование интеллектуального объекта зависит только от его свободного волеизъявления. Никто не вправе принуждать обладателя исключительного права к использованию его объекта, как никто не может предписывать ему объем и способ использования объекта этого права, за исключением случаев, прямо указанных в законе (исключительные права публично правовых образований).

Правообладатель вправе публиковать произведение, а может распространить на него режим защищенной информации, публиковать произведение только на языке оригинала и только тиражами, которые посчитает целесообразными, производить товары, воплощающие промышленные образцы, либо иные технические решения, только на определенной территории и т.д.

Правда, это предельно широкое понимание исключительного права, как ничем и никем не ограничиваемой возможности использовать интеллектуальный продукт по своему усмотрению, представляет собой общий принцип, характеризующий исключительное право как наиболее абсолютную свободу действий в отношении «интеллектуального продукта», включая право запрещать всем иным лицам доступ к этому продукту и его использование в своей деятельности.

Объектами исключительного права выступают все разновидности интеллектуальной собственности. Правда, содержание и объем этого права от объекта к объекту меняются с учетом особенностей использования конкретного объекта в гражданском обороте (ст. 1270,1317, 1324, 1330, 1334, 1339,1358, 1421, 1454, 1467, 1474,1484, 1519, 1539 ГК РФ).

Исключительное право универсально. Его обладателями могут быть как граждане, так и юридические лица, публичные образования. При этом содержание исключительного права не меняется и, как правило, не зависит от того, кто является правообладателем - автор или его правопреемник, за исключением прав и гарантий, предоставляемых законом авторам интеллектуальных продуктов.

Исключительное право абсолютно. Его обладателю гарантируется возможность требовать от всех других лиц прекращения действий, нарушающих его право, и возмещения убытков, вызванных этими действиями.

Исключительное право является имущественным (ст. 1226), а следовательно, способным к переходу от одного лица к другому как в результате гражданско-правовых сделок, так и по другим основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо (правообладатель), обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, вправе по своему усмотрению:

• - использовать такой результат или средство любым не противоречащим закону способом;
• - распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233 ГК РФ);
• - разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. При этом отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя, что является незаконным, влечет ответственность, установленную законодательством за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается ГК РФ.

Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно.

Исключительное право обладает следующими чертами.

Во-первых, как любое субъективное гражданское право исключительное право состоит из трех правомочий: правомочия на собственные действия, правомочия требования и правомочия на защиту. При этом каждый из указанных элементов имеет свои особенности, которые проявляются в следующем:

• - на уровне правомочия на собственные действия: в возможности обладания подлинной информацией, составляющей существо объекта, либо в наличии доступа к соответствующему объекту; в широких возможностях по использованию результата интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, по предоставлению права на использование такого объекта неограниченному кругу лиц (предоставлению лицензии), в возможности отчуждения объектов интеллектуальной собственности посредством отчуждения исключительного права на них,
• - уровне правомочия требования: в наличии прямого законодательного запрета на использование другими лицами результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных законом,
• - уровне правомочия на защиту: в предоставлении наряду с традиционными особых способов защиты, в частности, перевод прав приобретателя исключительного права на предыдущего правообладателя, компенсация за нарушение исключительного права и др.

Во-вторых, первоначальным субъектом исключительного права на результат интеллектуальной деятельности может быть только гражданин, творческим трудом которого создан такой результат; носителями прав на средства индивидуализации могут быть как юридические, так и физические лица. В этой связи исключительное право на результат интеллектуальной деятельности всегда ограничено (обременено) личными неимущественными правами автора и иными правами. В отношении средств индивидуализации возникает лишь исключительное право.

В-третьих, по общему правилу исключительно право имеет установленный законом срок действия, по истечении которого ранее охранявшиеся результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации переходят в общественное достояние и могут быть свободно использованы другими лицами.

В-четвертых, в случаях, установленных ГК РФ, исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации имеет определенные ограничения. К примеру, допускается использование соответствующего результата интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения при воспроизведении произведения гражданином исключительно в личных целях и т.д.

В-пятых, в отношении отдельных объектов исключительного права у правообладателя возникает обязанность по их использованию (например, закон обязывает лицо, которому принадлежит право на технологию, осуществлять ее практическое применение (внедрение) .

• Галеева Р.Ф. Исключительное право: правовая природа и роль в гражданскомобороте: автореф. дне. ... канд. юр. наук. М., 2011. С. 17.

Исключительное право на использование исполнения или постановки, принадлежащее исполнителю, означает право использовать исполнение или постановку в любой форме, право осуществлять или разрешать осуществлять следующие действия, а также получать вознаграждение за каждый вид использования:

передавать в эфир или сообщать для всеобщего сведения по кабелю исполнение или постановку, если используемые для такой передачи исполнение или постановка не были ранее переданы в эфир или не осуществляются с использованием записи;

записывать ранее не записанные исполнение или постановку;

воспроизводить запись исполнения или постановки;

передавать в эфир или по кабелю запись исполнения или постановки, если первоначально эта запись была произведена не для коммерческих целей;

сдавать в прокат опубликованную в коммерческих целях фонограмму, на которой записаны исполнение или постановка с участием исполнителя. Это право при заключении договора на запись исполнения или постановки на фонограмму переходит к производителю фонограммы. При этом исполнитель сохраняет право на вознаграждение за сдачу в прокат экземпляров такой фонограммы;

сообщать запись исполнения или постановки для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения). Указанное право означает прежде всего право исполнителя на размещение своего исполнения в сети Интернет. Правда, точно так же, как и автор произведения, исполнитель приобретет это право только с 1 сентября 2006 года. Это относится и к соответствующему праву производителя фонограммы и организаций эфирного или кабельного вещания.

Исключительные права исполнителя могут передаваться по договору другим лицам. Заключение договора между исполнителем и изготовителем аудиовизуального произведения на создание аудиовизуального произведения влечет за собой автоматически предоставление исполнителем вышеперечисленных прав, за исключением права на прокат и права на доведение до всеобщего сведения.

Более того, предоставление исполнителем таких прав ограничивается использованием аудиовизуального произведения и, если в договоре не установлено иное, не включает прав на отдельное использование звука или изображения, зафиксированных в аудиовизуальном произведении.

У производителя фонограммы нет личных неимущественных прав - только исключительное имущественное право. Исключительное право на использование фонограммы означает право использовать фонограмму в любой форме, право осуществлять или разрешать осуществлять следующие действия, а также получать от этого вознаграждение:

воспроизводить фонограмму;

переделывать или любым иным способом перерабатывать фонограмму;

распространять экземпляры фонограммы, то есть продавать, сдавать их в прокат и т.д.;

импортировать экземпляры фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения производителя этой фонограммы;

сообщать фонограмму для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения).

Право на распространение экземпляров фонограммы путем сдачи их в прокат принадлежит производителю фонограммы независимо от права собственности на эти экземпляры. Однако если экземпляры правомерно опубликованной фонограммы введены в гражданский оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без согласия производителя фонограммы и без выплаты вознаграждения (это так называемое исчерпание прав). На практике это означает, что, единожды передав права на те или иные фонограммы, правообладатель не может более претендовать на вознаграждение за каждый проданный компакт-диск. Кроме того, он не должен давать согласия на продажу каждого экземпляра фонограммы, что привело бы музыкальный рынок к коллапсу. Но принцип исчерпания прав совсем не означает, что с музыкального компакт-диска пользователь может скопировать дорожки ("треки") и разместить их в локальной сети или вообще в сети Интернет. Поскольку существует большая опасность того, что пользователь именно так и поступит, производители фонограмм стараются техническими средствами защитить свои права. Так, некоторые диски могут читаться домашней стереоаппаратурой и не читаться компьютерным CD-приводом. Но, как показывает практика, практически любая защита может быть со временем преодолена. Именно поэтому законодатель ввел в ЗоАП новую статью 48-1, запрещающую такие действия (подробнее об этом будет сказано далее).

Проводя аналогию с авторским правом, можно заметить и ограничения относительно смежных прав исполнителя и производителя фонограммы. Так, без согласия производителя фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, и исполнителя, исполнение которого записано на такой фонограмме, но с выплатой им вознаграждения разрешается:

публичное исполнение фонограммы;

передача фонограммы в эфир;

сообщение фонограммы для всеобщего сведения по кабелю.

Однако данное изъятие не касается права исполнителя и производителя фонограммы на доведение до всеобщего сведения фонограммы. Учитывая, что это правомочие касается, прежде всего, размещения исполнения и фонограммы в сети Интернет, можно констатировать огромный ущерб имущественным правам исполнителя и производителя фонограммы, который может нанести такое действие, произведенное без согласия соответствующих субъектов.

Сбор, распределение и выплата вознаграждения осуществляются одной из организаций, управляющих правами производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе в соответствии с соглашением между этими организациями. Если этим соглашением не предусмотрено иное, указанное вознаграждение распределяется между производителем фонограммы и исполнителем поровну.

В соответствии с п. 3 ст. 39 ЗоАП: "Размер вознаграждения и условия его выплаты определяются соглашением между пользователем фонограммы или объединениями (ассоциациями) таких пользователей, с одной стороны, и организациями, управляющими правами производителей фонограмм и исполнителей, с другой стороны, а в случае, если стороны не достигнут такого соглашения, - специально уполномоченным органом Российской Федерации". Пользователи фонограмм должны предоставлять организации, управляющей правами производителей фонограмм и исполнителей, программы, содержащие точные сведения о количестве использований фонограммы, а также иные сведения и документы, необходимые для сбора и распределения вознаграждения.

Также допускается без согласия правообладателя воспроизведение фонограммы в личных целях (п. 2 ст. 42 ЗоАП) при условии выплаты вознаграждения производителем носителя информации и записывающего устройства.